資本市場(chǎng)上的新一輪監(jiān)管博弈

張宇晶

國(guó)有股全流通、獨(dú)立董事難獨(dú)立、注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性不被信任，這三大問題仍是監(jiān)管者與被監(jiān)管者的博弈焦點(diǎn)

以2004年1月31日國(guó)務(wù)院下發(fā)《關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》為標(biāo)志，積極發(fā)展資本市場(chǎng)已經(jīng)成為國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分，而資本市場(chǎng)上監(jiān)管與被監(jiān)管的新一輪博弈也就此拉開了序幕。

為處理好證券市場(chǎng)、資本市場(chǎng)規(guī)范、發(fā)展與監(jiān)管三者之間的關(guān)系，相關(guān)的監(jiān)管部門已經(jīng)并正在制定、完善和實(shí)施許多新的法規(guī)辦法，這些都將促進(jìn)資本市場(chǎng)、證券市場(chǎng)持續(xù)、有序、健康發(fā)展。監(jiān)管方面的最新的動(dòng)態(tài)是：

證券市場(chǎng)全面實(shí)施保薦制度。證券發(fā)行上市保薦制度于2004年2月1日起正式實(shí)施。其要點(diǎn)是：證券公司作為保薦人，要嚴(yán)格履行注冊(cè)登記誠(chéng)信申報(bào)的義務(wù)，推薦文件一旦由證監(jiān)會(huì)受理，負(fù)責(zé)推薦的機(jī)構(gòu)和個(gè)人將承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。保薦人既需要為發(fā)行人提供改制重組、規(guī)范輔導(dǎo)、發(fā)行承銷以及持續(xù)規(guī)范運(yùn)作的專業(yè)服務(wù)，又要履行審慎核查、持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人的責(zé)任，要幫助發(fā)行人做好信息披露的工作，最基本的就是要保證信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。實(shí)施保薦制度的目的，一是進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量，切實(shí)把好“準(zhǔn)入關(guān)”；二是進(jìn)一步加大中介機(jī)構(gòu)的作用，強(qiáng)化市場(chǎng)約束機(jī)制，推動(dòng)發(fā)行制度由核準(zhǔn)制向注冊(cè)制轉(zhuǎn)變；三是能夠?yàn)樽C券公司創(chuàng)造一個(gè)良好的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。

進(jìn)一步提高上市公司財(cái)務(wù)信息質(zhì)量。證監(jiān)會(huì)于2004年1月6日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司財(cái)務(wù)信息披露質(zhì)量的通知》，針對(duì)最近上市公司財(cái)務(wù)信息披露暴露出的一些較為嚴(yán)重的問題，從各項(xiàng)損失準(zhǔn)備的計(jì)提等六個(gè)方面提出了更加明確的要求。

另外，2004年1月29日，證監(jiān)會(huì)對(duì)2001年發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第1號(hào)—非經(jīng)常性損益》作了修訂，對(duì)非經(jīng)常性損益的含義和內(nèi)容作了更為清晰的界定。

2004年1月30日，中注協(xié)發(fā)布了《關(guān)于做好2003年上市公司年報(bào)審計(jì)業(yè)務(wù)報(bào)備工作的通知》，并開始編發(fā)《年報(bào)審計(jì)情況快報(bào)》，表示中注協(xié)將密切跟蹤上市公司公布的年報(bào)，針對(duì)“炒魷魚、接下家”等年報(bào)審計(jì)中的異常情況，予以風(fēng)險(xiǎn)警示。

規(guī)范證券公司行為。為推動(dòng)證券公司規(guī)范運(yùn)作，完善公司治理，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《證券公司治理準(zhǔn)則（試行）》，自2004年1月15日起施行。另外，證監(jiān)會(huì)還發(fā)布了《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》，以規(guī)范證券公司客戶資產(chǎn)管理活動(dòng)，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，該辦法自2004年2月1日起施行。

但無法否認(rèn)的是，在我國(guó)資本市場(chǎng)中，仍存在一些深層次和體制上的問題急需解決，而且目前尚未見出具體的解決方案。

最受關(guān)注的是上市公司股份中尚不能上市流通股份的流通問題。目前我國(guó)股票市場(chǎng)三分之一為流通股，三分之二為非流通股。形成這種狀況在當(dāng)初有積極作用，通過實(shí)行國(guó)有股不流通、國(guó)有股占有上市公司大部分股權(quán)的方式，解除了“姓社姓資”的疑問，為中國(guó)股票市場(chǎng)贏得了生存權(quán)，并在十幾年中獲得了巨大的發(fā)展。但現(xiàn)在這種國(guó)有股絕對(duì)控股，不能流通，也缺乏必要的流動(dòng)性的情況，即具體表現(xiàn)出的一股獨(dú)大，已經(jīng)吞噬了股份經(jīng)濟(jì)制度的優(yōu)勢(shì)，給完善公司治理結(jié)構(gòu)造成了障礙。由于一股獨(dú)大，股東代表大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的制度難以真正發(fā)揮作用，往往是大股東說了算，中小股東缺乏監(jiān)督、建議和管理方面的權(quán)利。而且一些上市公司大股東在非流通的情況下，缺乏搞好經(jīng)營(yíng)的壓力和動(dòng)力，一些公司靠造假維持運(yùn)轉(zhuǎn)，甚至靠假業(yè)績(jī)、假報(bào)表繼續(xù)圈錢。

國(guó)務(wù)院在《關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》中已明確提出，要“穩(wěn)步解決目前上市公司股份中尚不能上市流通股份的流通問題”。綜合專家意見，妥善解決國(guó)有股全流通的問題應(yīng)把握幾個(gè)原則：一是實(shí)踐中的可操作性；二是新上市的股票應(yīng)盡快采取全流通的辦法，以避免非流通股越來越多；三是如全流通無法實(shí)現(xiàn)，可以向各方面投資者作協(xié)議轉(zhuǎn)讓，以保持資本的流動(dòng)性；四是提高市場(chǎng)透明度；五是證券市場(chǎng)資金來源應(yīng)多樣化，必須提高機(jī)構(gòu)投資者的比重。

其次是獨(dú)立董事“獨(dú)立”難。設(shè)立獨(dú)立董事是完善的公司治理結(jié)構(gòu)中的重要一環(huán)。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的統(tǒng)計(jì)，截至2003年6月底，我國(guó)證券市場(chǎng)1243家上市公司已聘請(qǐng)了3839名獨(dú)立董事，70%的上市公司獨(dú)立董事已達(dá)到占“上市公司董事會(huì)成員三分之一”的要求。人們期待獨(dú)立董事在完善公司治理中充分發(fā)揮作用。

然而，國(guó)內(nèi)首例獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介審查上市公司賬目，被上市公司拒絕的事件卻使大家對(duì)獨(dú)立董事的“獨(dú)立”心存疑問。事件原委是：在對(duì)樂山電力2003年財(cái)務(wù)狀況出具獨(dú)立董事意見時(shí)，兩位獨(dú)董程厚博與劉文波對(duì)公司的擔(dān)保行為、關(guān)聯(lián)交易行為以及負(fù)債情況產(chǎn)生質(zhì)疑，便于2月12日聘請(qǐng)深圳鵬城會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)樂山電力進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查審計(jì)，但樂山電力認(rèn)為，獨(dú)董要求專項(xiàng)審計(jì)屬重大事項(xiàng)，須報(bào)樂山市政府批準(zhǔn)。獨(dú)立董事的調(diào)查行動(dòng)遭到了拒絕。

那么，獨(dú)董到底有無權(quán)利聘請(qǐng)中介進(jìn)行財(cái)務(wù)調(diào)查？答案是肯定的，因?yàn)樽C監(jiān)會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中早已明確，獨(dú)立董事的法律職權(quán)包括：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事有權(quán)向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)等。

問題在于，當(dāng)獨(dú)立董事與上市公司產(chǎn)生矛盾之時(shí)，獨(dú)立董事的法律職權(quán)如何得到司法保護(hù)，使其職權(quán)能夠真正被履行，而不僅僅是本例中上市公司二級(jí)市場(chǎng)股價(jià)下跌，由投資者作出的事后回應(yīng)。也許，只有完善的股東訴訟制度，才能為獨(dú)立董事制度提供強(qiáng)有力的保障，也為相關(guān)的沖突提供最終的有效的解決途徑。

還有一個(gè)嚴(yán)重的問題是注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性。國(guó)內(nèi)外證券市場(chǎng)出現(xiàn)的公司造假和審計(jì)失敗案揭示出，注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性受損是導(dǎo)致審計(jì)失敗的一個(gè)重要根源。也就是說，在現(xiàn)代財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)的委托代理關(guān)系中，理論上是公司的財(cái)產(chǎn)所有者委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)，但實(shí)際上是公司的經(jīng)理人在控制注冊(cè)會(huì)計(jì)師的選擇，是經(jīng)理人在委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)，從而影響了注冊(cè)會(huì)計(jì)師獨(dú)立客觀的發(fā)表意見。

具體到我國(guó)，由于國(guó)有企業(yè)改制而成的上市公司在整個(gè)證券市場(chǎng)中占相當(dāng)大的比例，所有者缺位、股權(quán)代表虛置的問題還沒有根本解決，加劇了內(nèi)部人控制現(xiàn)象，從而進(jìn)一步損害了注冊(cè)會(huì)計(jì)師獨(dú)立發(fā)表審計(jì)意見的地位。在這種情況下，即使上市公司存在財(cái)務(wù)欺詐行為，也會(huì)出現(xiàn)注冊(cè)會(huì)計(jì)師在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的壓力中讓步、“遷就”上市公司的現(xiàn)象。

為維護(hù)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性，可考慮以下措施：

首先是建立董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的分離機(jī)制。目前，我國(guó)上市公司董事長(zhǎng)與總經(jīng)理兩職合一的比例高達(dá)60%以上，破壞了內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)督機(jī)制。因此，我國(guó)上市公司應(yīng)建立董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的分離機(jī)制，使董事長(zhǎng)、總經(jīng)理各負(fù)其責(zé)，充分發(fā)揮董事會(huì)的監(jiān)督職能，使經(jīng)理操縱會(huì)計(jì)信息的行為受到有效制約。

其次要完善獨(dú)立董事制度，讓獨(dú)董運(yùn)用議事權(quán)和表決權(quán)制止或抑制不符合公司章程的協(xié)議，從而在一定程度上弱化公司內(nèi)部人控制的情況。

第三是創(chuàng)新審計(jì)委托模式，淡化注冊(cè)會(huì)計(jì)師和上市公司的關(guān)系。比如，上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)，由交易所選聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，由交易所支付審計(jì)費(fèi)；或引入財(cái)務(wù)報(bào)表保險(xiǎn)，上市公司向保險(xiǎn)公司購(gòu)買財(cái)務(wù)報(bào)表保險(xiǎn)，由保險(xiǎn)公司聘請(qǐng)事務(wù)所對(duì)上市公司進(jìn)行審計(jì)，使事務(wù)所不再與上市公司存在直接的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，注冊(cè)會(huì)計(jì)師執(zhí)業(yè)的獨(dú)立性不受經(jīng)濟(jì)利益的影響。