新時代下民營企業(yè)刑事合規(guī)的體系化構(gòu)建研究

羅 翔

廣東乾敬律師事務(wù)所，廣東 廣州 510623

從依法治國角度分析，強(qiáng)調(diào)企業(yè)的刑事合規(guī)體系構(gòu)建，對其法律風(fēng)險防范層面上意義重大。如今，諸如美國、法國、意大利等國均構(gòu)建了刑事合規(guī)制度。在中興案、華為案等事件發(fā)生后，我國也加快了此合規(guī)體系建設(shè)步伐。對民營企業(yè)而言，通過構(gòu)建刑事合規(guī)體系，能夠?qū)ζ浣?jīng)營環(huán)境加以優(yōu)化，還能推動犯罪治理現(xiàn)代化，彰顯法律謙抑理念。但從實際情況上看，在如今民營企業(yè)的刑事合規(guī)體系構(gòu)建中，還存在許多待完善的問題，為此須及時優(yōu)化，為企業(yè)發(fā)展提供保障。

一、刑事合規(guī)概述

（一）刑事合規(guī)的理解

合規(guī)（Compliance），即遵守法律規(guī)定規(guī)則，企業(yè)合規(guī)是對可能出現(xiàn)的違法行為采取的補(bǔ)救措施；而刑事合規(guī)則是在此基礎(chǔ)上的升級，是從刑事法律的角度上展開工作，通過制定合規(guī)制度，旨在幫助企業(yè)減少風(fēng)險，且換取刑事案件從寬處理。通過實施刑事合規(guī)，能鼓勵企業(yè)盡早發(fā)現(xiàn)并上報存在的犯罪違法風(fēng)險，讓企業(yè)參與到犯罪預(yù)防中來。刑事合規(guī)體系，是企業(yè)合規(guī)和刑事法律間的融合體現(xiàn)，也是在新時代我國刑法參與到企業(yè)治理的表現(xiàn)。如今，刑事合規(guī)，不但是國家治理犯罪企業(yè)的新措施，也是促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的強(qiáng)大助推力。

（二）刑事合規(guī)的發(fā)展沿革

追溯刑事合規(guī)的發(fā)展歷史，20世紀(jì)60年代美國便開始嘗試合規(guī)管理制度，并于90年代將其廣泛推行。21世紀(jì)時諸如法國、英國等國家，為推動企業(yè)發(fā)展，開始借鑒美國發(fā)展的優(yōu)秀經(jīng)驗，將合規(guī)管理運(yùn)用到各個企業(yè)中［1］。在2018年時中興被罰款事件的出現(xiàn)，成為我國思考刑事合規(guī)的起點。近年來，我國便逐步開展了刑事合規(guī)實踐工作。從2020年3月起，進(jìn)行了多家企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點，且2021年4月又啟動了第二期的監(jiān)管改革試點工作，不但實現(xiàn)了優(yōu)化，也為民營企業(yè)刑事合規(guī)體系構(gòu)建奠定了基礎(chǔ)。

二、民營企業(yè)刑事合規(guī)體系化構(gòu)建困境

關(guān)于民營企業(yè)刑事合規(guī)體系化構(gòu)建所面臨困境，主要可總結(jié)出以下三點：

第一，立法滯后性。正如上文所述，企業(yè)合規(guī)的發(fā)展最早是源于美國，在美國具有較完善的法律制度體系。雖然近年來我國不斷下發(fā)了有關(guān)文件及政策，如《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的指導(dǎo)意見》，但起步較晚，許多層面上仍有待完善之處。例如，在制度方面仍有亟需優(yōu)化的地方；另外，從立法層面上分析，尤其是刑法部分條款的規(guī)定不夠明確，有滯后性，都影響到了刑事合規(guī)體系有效構(gòu)建。

第二，司法實踐待完善。我國于2020年3月進(jìn)行企業(yè)合規(guī)改革試點，且2021年4月開展了二期試點，試點的范圍不斷擴(kuò)張，涉及了北京、浙江等十個多地區(qū)。但是從司法實踐的角度來看，仍然存在許多問題。例如，刑事合規(guī)計劃有效性待提升。另外，從我國不同省市發(fā)展情況分析，當(dāng)前的司法實踐工作呈現(xiàn)出多樣化態(tài)勢，并未制定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，均需盡早加以完善［2］。

第三，企業(yè)合規(guī)意識差。由于經(jīng)濟(jì)深化改革，我國部分企業(yè)內(nèi)部管理混亂，內(nèi)部權(quán)責(zé)等方面不完善。加之許多企業(yè)都將追求經(jīng)濟(jì)效益當(dāng)做發(fā)展的重點。因此，忽略了經(jīng)營活動中可能暗藏的風(fēng)險?？傊?，正由于其合規(guī)意識差，才導(dǎo)致其刑事合規(guī)體系化構(gòu)建面臨重重阻礙。

三、民營企業(yè)刑事合規(guī)體系化構(gòu)建的意義

第一，發(fā)揮法律教育職能，引導(dǎo)企業(yè)消除犯罪隱患。例如，在部分民營企業(yè)中。仍然存在著拖欠、克扣員工工資的不良現(xiàn)象，若要規(guī)避“不支付勞動報酬”刑事風(fēng)險，便可借助于刑事合規(guī)體系。合規(guī)便會及時發(fā)現(xiàn)其中的問題，并將可能觸犯的刑事風(fēng)險告知企業(yè)負(fù)責(zé)人員，促使企業(yè)及時進(jìn)行整改，為員工發(fā)放工資，避免“經(jīng)政府部門責(zé)令支付后仍不支付”情況，降低了刑事風(fēng)險。民營企業(yè)通過建立刑事合規(guī)的體系，用更形象的話來說，是為企業(yè)構(gòu)建了一項“體檢”制度，能夠幫助企業(yè)篩查可能存在的刑事風(fēng)險，及時對其“治療”（即消除風(fēng)險），以免影響到企業(yè)未來的發(fā)展［3］。然而如今許多民營企業(yè)中，雖設(shè)置了相關(guān)法務(wù)部門，或是招聘了對應(yīng)的法律務(wù)工人員，但其工作主要是負(fù)責(zé)外向型事務(wù)。例如，合作合同審查、糾紛訴訟處理，卻常常忽視了企業(yè)內(nèi)部的法律風(fēng)險篩查，尤其是刑事風(fēng)險部分。因此，在許多民營企業(yè)中，當(dāng)前的刑事合規(guī)工作仍然處于初步階段。通過構(gòu)建刑事合規(guī)體系化之后，能夠彌補(bǔ)此項空白，引導(dǎo)更多的民營企業(yè)發(fā)現(xiàn)可能殘留的犯罪隱患，從根本上減少犯罪，體現(xiàn)出刑事法律的教育職能。

第二，有效節(jié)約國家司法資源。犯罪的調(diào)查、處理一直都是司法領(lǐng)域面臨的難題。在各大企業(yè)內(nèi)部發(fā)展中，由于其結(jié)構(gòu)多樣化，和經(jīng)營的活動復(fù)雜化，因此會提高企業(yè)刑事犯罪事件調(diào)查的難度。加之當(dāng)司法機(jī)關(guān)在進(jìn)行企業(yè)犯罪情況調(diào)查時，往往會動用大量的人力、物力等社會資源。長此以往，有限的司法資源難以有效滿足企業(yè)犯罪控制要求。鼓舞民營企業(yè)建立起刑事合規(guī)計劃，從本質(zhì)上分析，是將國家司法部門的監(jiān)管和調(diào)查職責(zé)，劃分一部分到企業(yè)內(nèi)部，以實現(xiàn)社會資源的合理分配。由于不同民營企業(yè)之間，其結(jié)構(gòu)和經(jīng)營活動都存在較大差異。部分企業(yè)日常經(jīng)營管理較為松散，員工大多關(guān)系密切，在司法配合上意識較差，企業(yè)中的犯罪行為也很難獲得相關(guān)證據(jù)［4］。當(dāng)建立起刑事合規(guī)體系后，能夠通過內(nèi)部檢舉等相關(guān)程序形成監(jiān)管，提升了企業(yè)調(diào)查透明性，減少了犯罪概率，還能為司法部門的證據(jù)獲取提供了便利。另外，在刑事激勵機(jī)制下，民營企業(yè)也會更積極配合司法工作，解決犯罪問題。如此，也是節(jié)約國家司法資源的一大體現(xiàn)。

第三，兼顧懲罰犯罪和保障民營企業(yè)生存。針對各種刑事案件進(jìn)行處罰的最終目的，其實在于懲罰和預(yù)防犯罪行為。針對民營企業(yè)的犯罪案件，如何把握其懲罰力度，是處理的難度所在。通過構(gòu)建刑事合規(guī)體系，其目的并非是將所有涉嫌犯罪的企業(yè)全部“一網(wǎng)打盡”，而是盡可能地避免給社會公共利益和經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來負(fù)面效應(yīng)?；谄髽I(yè)合規(guī)刑事激勵制度下，能為司法部門提供考量憑據(jù)。針對可能涉嫌犯罪的民營企業(yè)，能夠為其提供量刑從輕、協(xié)議出罪等機(jī)會，并綜合考慮該企業(yè)所犯刑事案件主觀惡性、對社會影響范圍、企業(yè)的配合程度等等方面，從而在考量后審慎定罪，能夠讓更多的民營企業(yè)感受到法律寬容，主動提高其遵紀(jì)守法意識?？傊?，在如此寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策下，有利于同時實現(xiàn)懲罰犯罪、保障民營企業(yè)的發(fā)展，盡可能保障兩者兼顧。

四、民營企業(yè)刑事合規(guī)體系化構(gòu)建策略

（一）強(qiáng)化企業(yè)的能動意識

作為民營企業(yè)，在激烈市場競爭下，更應(yīng)當(dāng)發(fā)揮出主觀能動性和創(chuàng)新精神，從而適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新常態(tài)，增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)在的活力和創(chuàng)造力，為企業(yè)未來久遠(yuǎn)發(fā)展奠定基礎(chǔ)［5］。如今，在“互聯(lián)網(wǎng)+”的視角下。企業(yè)刑事法律風(fēng)險防范和控制更應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)的發(fā)展情況和經(jīng)營需求，從而詳細(xì)分析所涉及到經(jīng)營數(shù)據(jù)，提高刑事合規(guī)防控水平。企業(yè)要全面參與依法治國，堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)方針，制定戰(zhàn)略規(guī)劃體系。此外，需完善刑事法律風(fēng)險防控機(jī)制，認(rèn)真做好事前預(yù)防、事中處置、事后經(jīng)濟(jì)三個方面，將其貫穿其中，從而塑造企業(yè)良好的聲譽(yù)和形象。當(dāng)然，也要將風(fēng)險防范的理念滲透到員工心中，以此來保證刑事合規(guī)達(dá)到最佳狀態(tài)。最后在防范過程中，還要定期開展內(nèi)部合規(guī)宣講活動，對員工開展多元化的刑事法律風(fēng)險、合規(guī)制度等內(nèi)容的培訓(xùn)，提高員工在刑事法律等多個方面的認(rèn)知水平，積極參與到刑事風(fēng)險防范中，全面提升風(fēng)險防控的效率，以推動企業(yè)獲得更好的發(fā)展。

（二）構(gòu)建多主體協(xié)同機(jī)制

企業(yè)的刑事合規(guī)體系構(gòu)建，本質(zhì)上屬于一項復(fù)雜化、系統(tǒng)化工程，并非一蹴而就，而需要多方合作和長期堅持。通過構(gòu)建此體系，能直接影響到企業(yè)未來的生態(tài)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營發(fā)展［6］。因此，必須要建立起企業(yè)主體協(xié)同支持機(jī)制，落實主體責(zé)任，從企業(yè)本身、員工、經(jīng)營發(fā)展多方面管控。一方面，將責(zé)任明確落實到個人，按相關(guān)刑事法律條例及刑事案件預(yù)防章程等內(nèi)容，對相關(guān)經(jīng)營數(shù)據(jù)按照類別有效劃分，例如其中所涉及到的人員個人信息、商業(yè)機(jī)密等。為此，要提前明確刑企業(yè)刑事的主體職責(zé)，同步優(yōu)化企業(yè)當(dāng)前的經(jīng)營和發(fā)展策略，進(jìn)一步評估可能存在的刑事風(fēng)險，做好初步控制，最終實現(xiàn)風(fēng)險預(yù)防水平的提高。另一方面，在分析企業(yè)的經(jīng)營需求后，同樣要對企業(yè)的員工行為加以管控。除了上述內(nèi)容中提出的刑事風(fēng)險宣教工作外，還要重視分析企業(yè)日常經(jīng)營管理所涉及數(shù)據(jù)，結(jié)合更多新興的先進(jìn)科技，例如身份識別、病毒查殺等等，也能有效提高風(fēng)險管控的水平。企業(yè)在構(gòu)建刑事合規(guī)體系過程中，要了解相關(guān)法律法規(guī)，從法治思維上深化對企業(yè)內(nèi)部的改革。除普通員工外，還需要重點對企業(yè)高級管理人才、股東的行為進(jìn)行合規(guī)管控，同時還定期對企業(yè)項目的資質(zhì)進(jìn)行審查，不斷提升企業(yè)刑事風(fēng)險的預(yù)防能力，減少企業(yè)刑事犯罪行為。

（三）完善內(nèi)部風(fēng)險控制制度

在強(qiáng)化對企業(yè)犯罪預(yù)防中，需針對刑事案件“可罰性”“風(fēng)險”等方面綜合考量。因此，要在構(gòu)建刑事合規(guī)管理的前提上，完善企業(yè)當(dāng)前各項內(nèi)部規(guī)章制度，且企業(yè)也要以“協(xié)同治理”的思維參與其中，旨在提升風(fēng)險預(yù)防水平［7］。同時，要聽從刑事法律專家意見，對企業(yè)刑事合規(guī)中可能存在的風(fēng)險及時糾正，實現(xiàn)刑事預(yù)防的最大價值產(chǎn)出。總之，民營企業(yè)應(yīng)從刑事合規(guī)、內(nèi)部協(xié)調(diào)、外部合作、戰(zhàn)略管理多個方面優(yōu)化，更有效地實現(xiàn)刑事風(fēng)險的預(yù)防和控制。在風(fēng)險分析過程中，民營企業(yè)要轉(zhuǎn)變觀念，從以往的被動處理轉(zhuǎn)變成主動預(yù)防，有任何不解的疑問及時咨詢相關(guān)法律從業(yè)人員，分析企業(yè)是否存在刑事責(zé)任風(fēng)險，且應(yīng)當(dāng)如何解決。最后在合法的狀態(tài)下。根據(jù)企業(yè)現(xiàn)有的經(jīng)營情況和員工的發(fā)展訴求等因素，采取有效管控措施，取得刑事預(yù)防和風(fēng)險控制最佳效果，避免影響到企業(yè)未來發(fā)展。

（四）積極組建法律專家團(tuán)隊

為引導(dǎo)民營企業(yè)能夠誠信經(jīng)營，并在不斷發(fā)展過程中抵抗外界法律風(fēng)險，提升抵御能力，有關(guān)政府部門可加以協(xié)助，促使企業(yè)組建專業(yè)法律專家團(tuán)隊，營造出良好法治氛圍。首先，要吸納更多有豐富法律服務(wù)經(jīng)驗，且擅長《刑法》《公司法》等相關(guān)法律的優(yōu)秀律師，邀請其積極加入到企業(yè)隊伍中，從而組建一支高素質(zhì)專家隊伍，為民營企業(yè)提供專業(yè)的法律咨詢及服務(wù)，專業(yè)律師能基于工作經(jīng)驗，及時評估企業(yè)面臨的刑事風(fēng)險，及時采取措施，有效促進(jìn)企業(yè)刑事合規(guī)服務(wù)常態(tài)化、信息化發(fā)展［8］。其次，企業(yè)內(nèi)部要劃分職責(zé)，保障法律專家團(tuán)隊分工明確。專家團(tuán)隊可在企業(yè)內(nèi)部，每1個月進(jìn)行2～3次法律講座或主題宣講活動，幫助企業(yè)內(nèi)部人員提升法律意識，從而提升企業(yè)防控經(jīng)營風(fēng)險的能力。

五、結(jié)語

對于民營企業(yè)而言，構(gòu)建刑事合規(guī)體系，是其未來發(fā)展及治理過程中的必要途徑。從湖南建工、中興、華為等諸多事件中所得出經(jīng)驗，在全球化發(fā)展背景下，也出現(xiàn)了“風(fēng)險全球化”。企業(yè)必須要重視刑事合規(guī)風(fēng)險規(guī)避，才能逐步走向成熟。通過本文研究可知，在新時代背景下，民營企業(yè)構(gòu)建起刑事合規(guī)的體系意義重大。例如，能夠發(fā)揮出法律的教育職能，還能節(jié)約國家司法資源，從長遠(yuǎn)視野上看，還能同時懲治犯罪且保障企業(yè)生存。因此，民營企業(yè)可從以下幾點構(gòu)建合規(guī)體系：強(qiáng)化企業(yè)能動意識、構(gòu)建多主體協(xié)同機(jī)制、完善內(nèi)部風(fēng)險控制制度、積極組建法律專家團(tuán)隊等等。