嚴(yán)打違規(guī)資金占用

大股東資金占用侵害上市公司利益和投資者合法權(quán)益，嚴(yán)重侵蝕市場(chǎng)誠(chéng)信基礎(chǔ)，是影響資本市場(chǎng)健康發(fā)展的沉疴頑疾。

2024年7月29日，觀典防務(wù)技術(shù)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“觀典防務(wù)”）公告稱(chēng)，公司被實(shí)際控制人高明違規(guī)占用資金，目前尚有1.49億元未歸還。如若公司不能在2024年10月31日前解決上述資金占用事項(xiàng)，公司股票交易將被實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示。

公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東、管理者等依法、合規(guī)處置公司的財(cái)產(chǎn)是維護(hù)公司獨(dú)立性的重要方面。作為公司實(shí)際控制人、控股股東和董事長(zhǎng)，高明違規(guī)占用公司資金的行為，顯然違反法律法規(guī)，最終傷企害己，名譽(yù)受損、前途堪憂(yōu)。

主觀惡意明顯

以創(chuàng)業(yè)成果來(lái)看，高明本不乏持續(xù)創(chuàng)新的精神和卓越的企業(yè)家才能。

高明生于1970年，20歲進(jìn)入職場(chǎng)，先后任職物資部燃料司辦公室主任助理、世界圖書(shū)出版公司編輯、北京昭陽(yáng)文化公司經(jīng)理。2004年8月，他創(chuàng)立觀典防務(wù)，任法定代表人、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理（2024年5月卸任），公司于2020年上市。

觀典防務(wù)是國(guó)內(nèi)較早專(zhuān)注從事無(wú)人機(jī)禁毒產(chǎn)品研發(fā)與服務(wù)產(chǎn)業(yè)化的企業(yè)，主營(yíng)業(yè)務(wù)為無(wú)人機(jī)飛行服務(wù)、數(shù)據(jù)處理和無(wú)人機(jī)系統(tǒng)及智能防務(wù)裝備的研發(fā)、生產(chǎn)與銷(xiāo)售，是國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的無(wú)人機(jī)禁毒服務(wù)供應(yīng)商。2023年，公司營(yíng)業(yè)收入2.12億元、凈利潤(rùn)0.21億元、加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率2.92%，年底總資產(chǎn)10.73億元、凈資產(chǎn)9.96億元。以2024年8月6日的收盤(pán)價(jià)計(jì)，高明作為持股40.35%的控股股東持股市值8億元。

2024年4月，觀典防務(wù)收到上海證券交易所出具的關(guān)于公司2023年度審計(jì)報(bào)告涉及保留意見(jiàn)事項(xiàng)、內(nèi)控審計(jì)報(bào)告涉及否定意見(jiàn)事項(xiàng)的問(wèn)詢(xún)函，5月又收到關(guān)于公司2023年年報(bào)的信息披露監(jiān)管問(wèn)詢(xún)函。公司在收到前述文件后，立即開(kāi)展內(nèi)部自查，發(fā)現(xiàn)公司實(shí)際控制人高明于2022年、2023年、2024年占用公司資金，截至2024年5月29日占用資金數(shù)額為1.59億元。這意味著，如果沒(méi)有會(huì)計(jì)師事務(wù)所發(fā)表保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)事項(xiàng)，進(jìn)而引發(fā)證券交易所的關(guān)注、問(wèn)詢(xún)和觀典防務(wù)的內(nèi)部自查，恐怕高明占用公司資金的事情難以曝光，違規(guī)行為很可能會(huì)繼續(xù)。曝光之前，該行為已連續(xù)三年發(fā)生，可見(jiàn)并非偶發(fā)、一時(shí)失誤造成的，當(dāng)事人主觀惡意十分明顯。

觀典防務(wù)相關(guān)人士稱(chēng)，目前高明已通過(guò)股權(quán)質(zhì)押解決了違規(guī)擔(dān)保的問(wèn)題，對(duì)于資金占用，他作出承諾會(huì)在今年10月底之前將所占用資金償還，公司方面也將按照相關(guān)要求敦促其還款。

實(shí)際控制人違規(guī)占用上市公司資金，此舉損害了多方利益。第一，上市公司利益受損，被占用資金可能無(wú)法歸還的風(fēng)險(xiǎn)極大；第二，上市公司聲譽(yù)受損，投資者、合作方等對(duì)上市公司的信任度減弱，進(jìn)而影響后續(xù)的投資、合作；第三，實(shí)際控制人面臨監(jiān)管處罰，甚至可能涉及犯罪。據(jù)刑法規(guī)定，挪用資金罪最高處七年以上有期徒刑，職務(wù)侵占罪可處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

合規(guī)處置公司財(cái)產(chǎn)

依照相關(guān)法律，公司的財(cái)產(chǎn)是公司的，并非股東的。然而，一些企業(yè)創(chuàng)始人、控股股東的想法是：公司是我創(chuàng)建的、控股的，因此“公司所有財(cái)產(chǎn)都是我的”，或者“公司就應(yīng)該是我說(shuō)了算，我可以隨意處置公司的財(cái)產(chǎn)”。在這種錯(cuò)誤思想的引領(lǐng)下，錯(cuò)誤的行為必然發(fā)生，如挪用、侵占資金之舉。

股東、董事長(zhǎng)等占用公司資金，高明不是個(gè)案。其他上市公司如青海華鼎、ST摩登、ST紅太陽(yáng)等同樣發(fā)生過(guò)股東占用資金事件，非上市公司的類(lèi)似現(xiàn)象亦不少。這與相關(guān)人員缺乏對(duì)公司獨(dú)立性的了解、認(rèn)同進(jìn)而在實(shí)踐中遵守有很大關(guān)系。

公司法人獨(dú)立、股東有限責(zé)任是現(xiàn)代公司制度的基石，這意味著公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東、管理者等利益相關(guān)方，而法律及公司制度正是股東、管理者處置公司財(cái)產(chǎn)時(shí)必須守的規(guī)矩。據(jù)公司法，“公司股東對(duì)公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，所以股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利。如果公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，公司制度應(yīng)踐行公司價(jià)值最大化原則，維護(hù)公司獨(dú)立性，合理明確各方權(quán)責(zé)利。

公司法人獨(dú)立從根本上是為了維護(hù)公司的整體利益，即公司作為獨(dú)立的主體追求自身利益最大化，在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)股東、員工、債權(quán)人等利益相關(guān)方的正當(dāng)利益，因而該制度設(shè)計(jì)公平合理。而大股東、董事長(zhǎng)損害公司獨(dú)立性，是通過(guò)損害公司整體利益、其他利益相關(guān)方利益來(lái)利己，這不公平、不合理，應(yīng)當(dāng)被抵制。

上述案例中，假如大股東高明的經(jīng)營(yíng)面臨1億元的資金缺口，若利用其大股東的權(quán)利影響、董事長(zhǎng)的職務(wù)便利挪用上市公司1億元為己所用，顯然違背了相關(guān)法律和公司獨(dú)立性。正確有效的做法是，通過(guò)簽訂合同向上市公司借款1億元，履行合規(guī)的流程，如上市公司董事會(huì)、股東會(huì)審議通過(guò)，進(jìn)而嚴(yán)格履行合同。這才是維護(hù)公司獨(dú)立性理智之舉，利己利人。

此外，很多人不理解公司法人獨(dú)立的內(nèi)涵，將創(chuàng)始人、老板與公司混同。比如有人說(shuō)雷軍投資100億元造車(chē)，實(shí)情是雷軍作為大股東、董事長(zhǎng)的小米公司出資百億元造車(chē)；還有人說(shuō)巴菲特收購(gòu)了一個(gè)企業(yè)，事實(shí)上是巴菲特作為大股東、董事長(zhǎng)的伯克希爾·哈撒韋公司所為。這種錯(cuò)誤的輿論或多或少也會(huì)助長(zhǎng)股東、董事長(zhǎng)等損害公司法人獨(dú)立性。

值得一提的是，個(gè)體工商戶(hù)不具備公司法人獨(dú)立的特性。民法典規(guī)定，“自然人從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)，經(jīng)依法登記，為個(gè)體工商戶(hù)”“個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；無(wú)法區(qū)分的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)”。個(gè)體工商戶(hù)不是企業(yè)法人，不具有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，個(gè)體工商戶(hù)的財(cái)產(chǎn)等于是老板個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，老板可以“隨意”處置。

不拿公司一分一毫

大股東資金占用侵害上市公司利益和投資者合法權(quán)益，嚴(yán)重侵蝕市場(chǎng)誠(chéng)信基礎(chǔ)，是影響資本市場(chǎng)健康發(fā)展的沉疴頑疾。近年來(lái)，A股市場(chǎng)連續(xù)實(shí)施兩輪提高上市公司質(zhì)量三年行動(dòng)方案，集中整治違規(guī)占用資金等突出問(wèn)題，取得積極成效，但從當(dāng)前情況看，大股東占用資金違規(guī)仍不時(shí)發(fā)生。若想更大力度解決這個(gè)難題，需要各方共同發(fā)力。

首先，從法律制度供給、監(jiān)管者執(zhí)法來(lái)看，需確保違規(guī)成本大于違規(guī)收益，提高行政處罰威懾力，讓控股股東、董事長(zhǎng)們“不敢”冒犯公司的獨(dú)立性。如《中共中央關(guān)于進(jìn)一步全面深化改革、推進(jìn)中國(guó)式現(xiàn)代化的決定》提出：完善大股東、實(shí)際控制人行為規(guī)范約束機(jī)制。

其次，從企業(yè)內(nèi)部來(lái)說(shuō)，控股股東領(lǐng)銜的主要股東、董事長(zhǎng)“不想”突破公司法人的獨(dú)立性是關(guān)鍵保障。這需要相關(guān)方認(rèn)真學(xué)習(xí)公司法等法規(guī)、了解現(xiàn)代企業(yè)制度，進(jìn)而做到敬畏規(guī)則、真誠(chéng)認(rèn)可公司法人的獨(dú)立性。在此基礎(chǔ)上，實(shí)踐中堅(jiān)守契約精神，帶頭維護(hù)公司法人的獨(dú)立性，不違規(guī)拿公司的一分一毫。

再次，公司應(yīng)該健全現(xiàn)代企業(yè)制度，尤其是內(nèi)部管理制度，進(jìn)而做到管理制度化、制度流程化、流程信息化，并通過(guò)公開(kāi)透明、信息化智能化的手段，倒逼股東、董事長(zhǎng)等人行為規(guī)范化，有效遏制占用公司資金等違規(guī)行為。此外，公司也可建立內(nèi)部問(wèn)責(zé)制度，有力問(wèn)責(zé)違規(guī)之人；建立舉報(bào)制度，有效保護(hù)舉報(bào)人的同時(shí)給予獎(jiǎng)勵(lì)。

最后，公司創(chuàng)始人、實(shí)際控制人應(yīng)該做表率，領(lǐng)銜建設(shè)和健全企業(yè)文化，增強(qiáng)企業(yè)文化的引領(lǐng)力，為企業(yè)發(fā)展?fàn)I造良好的氛圍。

（作者系中國(guó)海洋大學(xué)中國(guó)混合所有制與資本管理研究院特邀研究員）

（編輯 謝云鳳 873321463@qq.com）