合規(guī)制度下公司法引入路徑及其制度探究

王守乾 王 玉

山東魯華律師事務(wù)所，山東 濟南 250014

隨著全球經(jīng)濟一體化發(fā)展，各國之間的貿(mào)易頻率越來越高，但由于我國企業(yè)未樹立牢固的合規(guī)文化和合規(guī)意識，導(dǎo)致在國際貿(mào)易市場上經(jīng)常會受到一些國際組織和歐美國家的經(jīng)濟制裁和刑事制裁。同時，由于國內(nèi)缺乏良好的合規(guī)環(huán)境，合規(guī)文化熏陶不足，還未頒布有關(guān)企業(yè)合規(guī)要求的相關(guān)法律，使得我國企業(yè)在受到國際組織和歐美國家制裁的過程中不能作出合理的回應(yīng)，將自己置于無法辯駁的境地。當(dāng)前，不論是為了保護企業(yè)的自身利益，還是為了提高其在國際市場中的競爭力，都要求企業(yè)要把合規(guī)制度的建設(shè)工作落實到位，以適應(yīng)國際市場新局勢。

一、公司合規(guī)的含義

企業(yè)合規(guī)概念發(fā)源于美國，現(xiàn)已在全世界流行，成為企業(yè)內(nèi)部治理的關(guān)鍵手段。何為企業(yè)合規(guī)？學(xué)術(shù)界眾說紛紜，莫衷一是。企業(yè)合規(guī)的內(nèi)涵并未達成統(tǒng)一，具有多樣化的特點?！昂弦?guī)”一詞，望文生義可知其含義為“合乎規(guī)定”?！昂弦?guī)性”一詞由一個英語單詞衍生得到，即compliance，一般有三層含義：一是指企業(yè)在經(jīng)營活動中必須遵守相關(guān)法律和規(guī)定；二是企業(yè)必須遵循相關(guān)商業(yè)行為準則和道德準則；三是必須嚴格遵守企業(yè)制訂的規(guī)章制度。根據(jù)實際情況，企業(yè)合規(guī)的基本內(nèi)涵可歸納為三個方面：從積極的層面而言，企業(yè)合規(guī)指的是企業(yè)及其員工、第三方以及其他商業(yè)主體要自覺遵守法律法規(guī)及商業(yè)倫理規(guī)范等規(guī)則；從負面層面而言，企業(yè)通過建立合規(guī)體系開展內(nèi)部管理，其目的是盡量避免或減少企業(yè)因違反規(guī)定而需承擔(dān)的行政或刑事責(zé)任，避免財務(wù)利益遭受損失；從外在誘因?qū)用娑?，政府容許企業(yè)以制定或完善遵章制度來獲取法律層面的赦免，當(dāng)面臨行政或刑事制裁時，可以通過制定行之有效的遵章制度而減輕處罰。

二、合規(guī)制度引入的公司法路徑

（一）合規(guī)制度的創(chuàng)建使公司治理結(jié)構(gòu)趨于合理

公司合規(guī)的根本目的在于防范合規(guī)風(fēng)險，而合規(guī)性的確立將有助于變革公司治理結(jié)構(gòu)，這一變革既是公司自治的范疇，同時也是公司法的有效延伸，所以，以《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）為基石引入合規(guī)制度切實可行。

合規(guī)制度在公司治理中的功能主要體現(xiàn)在三個方面：第一，合規(guī)制度屬于公司自治的一種制度。通過構(gòu)建健全的合規(guī)體系來強化自律機制，能夠提高公司的治理水平；第二，通過對公司內(nèi)部和所有員工進行合規(guī)管理，可以有效防止公司因為違反法規(guī)而被追究民事、行政和刑事責(zé)任，導(dǎo)致公司的整體利益受到損害；第三，公司通過建立健全的規(guī)章制度體系，有助于其樹立守法形象，實現(xiàn)社會責(zé)任，在社會中保持良好聲譽。立足于公司的長期發(fā)展而言，合規(guī)制度有利于提高社會認同度，有利于其長期穩(wěn)定發(fā)展；立足于宏觀角度，合規(guī)制度能夠有效提高公司治理水平，創(chuàng)造良好的商業(yè)環(huán)境，吸引外商投資。

（二）《公司法》第十九條提供了合規(guī)制度建立的基礎(chǔ)

我國《公司法》第十九條明確規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督”。該條款明確指出公司在經(jīng)營過程中應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，其中合規(guī)的范圍并不局限于遵守法律、行政法規(guī)，而是延伸至行業(yè)規(guī)范、商業(yè)行為規(guī)范、公司章程等。該條款可以成為《公司法》將遵從性原則引入法律的落腳點。此外，公司合規(guī)行為立足于內(nèi)部層面而言，有助于企業(yè)有效防范合規(guī)風(fēng)險，立足于外部層面而言，還可以提高其對合規(guī)行為的認識，為公司合規(guī)行為的規(guī)范提供有益的借鑒［1］。

（三）公司法具有代表性和示范性

第一，公司作為一種典型的企業(yè)，在《公司法》中引入合規(guī)制度可以有效推動公司構(gòu)建高效的合規(guī)機制，并對其他企業(yè)的合規(guī)制度建設(shè)起到積極的推動和引導(dǎo)作用。

第二，立足于內(nèi)在動因的視角而言，公司對利益的追求是公司行為動因的根源?；诖?，當(dāng)前中國企業(yè)在“走出去”獲取更多利益時，缺少行之有效的合規(guī)制度，導(dǎo)致中國企業(yè)在國際市場上頻頻受到制裁與懲罰，由此嚴重制約我國企業(yè)的國際化發(fā)展。此外，我國企業(yè)在與國外執(zhí)法機構(gòu)達成和解協(xié)議的過程中，經(jīng)常會被要求根據(jù)外國的規(guī)則建立一個與其規(guī)則相符的遵從機制。從這個意義上講，以我國《公司法》為基礎(chǔ)，將合規(guī)制度引入到公司治理體系中更具代表性和示范性。

第三，立足于外部激勵的層面而言，我國為了創(chuàng)造良好的商業(yè)環(huán)境，提高公司的治理水平，推動中國經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展，對企業(yè)的法律行為和社會責(zé)任的要求越發(fā)嚴格?；诖?，近幾年來，行政和刑事執(zhí)法機構(gòu)對企業(yè)合規(guī)越發(fā)重視，執(zhí)法力度也越來越強，以此為助力，有助于推動我國企業(yè)順利創(chuàng)建一套行之有效的合規(guī)機制，最終促進其自覺遵從法律法規(guī)，形成牢固的合規(guī)自律意識。在我國，公司屬于一種典型企業(yè)，是十分重要的經(jīng)濟主體。同時，《公司法》作為嚴格約束企業(yè)行為的部門法，將其作為引入合規(guī)制度的基礎(chǔ)，有助于構(gòu)建一個更為理想的商業(yè)環(huán)境，從而促進我國經(jīng)濟發(fā)展趨于健康化、高質(zhì)量化，形成一個良性循環(huán)的激勵機制。

（四）合規(guī)自律特性更契合《公司法》意思自治的特征

隨著公司的規(guī)模不斷擴大，運營手段不斷更新，其不當(dāng)行為所造成的后果也日益嚴重。公司復(fù)雜的違法違規(guī)行為給現(xiàn)行的法律體系和相關(guān)執(zhí)法機構(gòu)帶來了嚴峻的挑戰(zhàn)，監(jiān)管和執(zhí)法的成本越來越高，導(dǎo)致國家和社會承擔(dān)的負擔(dān)日益加重。合規(guī)制度表現(xiàn)出鮮明的自我約束特點，這就要求企業(yè)主動、自覺地遵循相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)建合規(guī)制度。嚴格約束企業(yè)及其員工行為，嚴格監(jiān)督并整改員工的違規(guī)行為，從而有效削減政府的執(zhí)法成本。合規(guī)制度的自律特性強調(diào)要在公司內(nèi)部構(gòu)建合規(guī)的公司文化，樹立合規(guī)意識，解決公司內(nèi)部組織建設(shè)和治理問題。在我國，公司法主要是用來糾正公司的行為，正確指導(dǎo)公司創(chuàng)建科學(xué)的組織結(jié)構(gòu)、權(quán)利運行機制及行為規(guī)范等［2］。而公司的合規(guī)機制也必須立足于上述幾個層面實現(xiàn)，因此，將合規(guī)制度引入到《公司法》中乃公司法的題中之義，是無可厚非的選擇。這樣便能夠有效發(fā)揮公司合規(guī)的自我約束作用，使公司將法律法規(guī)內(nèi)在化，形成守法文化，幫助員工樹立牢固的法律法規(guī)意識，合規(guī)自律的性質(zhì)更契合私法的意思自治的特征，與行政和刑事的合規(guī)手段相比，顯然公司法更符合合規(guī)制度的這一特點。

（五）《公司法》是專門規(guī)范公司行為的法律，更具有針對性

《公司法》是我國對公司行為加以約束的法律，它是其他公司法律法規(guī)及規(guī)章制度的根本基石。創(chuàng)建合規(guī)制度時首選路徑便是公司法路徑，但是行政及刑事合規(guī)路徑只能充當(dāng)公司合規(guī)制度進行監(jiān)督并確保其有效運作的外部激勵與監(jiān)督機制，并不能對合規(guī)制度如何在公司中建立并有效運作提供科學(xué)可行的指導(dǎo)。此外，我國的行政法和刑法并不是專門針對公司設(shè)立的，其規(guī)范對象相當(dāng)廣泛，因此，無論是在督促公司合規(guī)的力度或是方式上，現(xiàn)行行政法及刑法都缺少應(yīng)有的針對性［3］。

（六）《公司法》作為基礎(chǔ)法律，對我國現(xiàn)有合規(guī)制度有統(tǒng)率作用

縱觀我國現(xiàn)有的合規(guī)法律制度，《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》《保險公司合規(guī)管理辦法》《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》等，已經(jīng)形成了一套與之相適應(yīng)的公司合規(guī)管理實踐。但是目前已頒布的法律法規(guī)，效力等級均比《公司法》低，并非一項真正意義上的法律法規(guī)，它們的制訂與執(zhí)行均以《公司法》為基礎(chǔ)。所以，如果將合規(guī)制度引入《公司法》之內(nèi)，它具有以下兩個方面的優(yōu)點：一是對各種類型的公司及其他各種規(guī)模企業(yè)具有普遍的示范和指導(dǎo)意義；二是不會影響現(xiàn)有規(guī)定的法律效力，相反，它還增強了其規(guī)章制度的法源和法律效力，這對維護我國法律制度的穩(wěn)定性和統(tǒng)一性意義重大［4］。

三、合規(guī)制度的《公司法》制度設(shè)計

在設(shè)計公司合規(guī)制度時，要綜合考慮多個方面的因素，要充分考慮到公司在國際上的競爭，確保合規(guī)制度能夠使制度得到完善，并采取了總則—分則—細則的全過程設(shè)計，使公司的合規(guī)制度設(shè)計更加合理。

（一）《公司法》總則中的制度設(shè)計

在公司發(fā)展過程中，要將公司的合規(guī)制度作用完全地發(fā)揮出來，發(fā)掘出其自身的價值，從而推動公司認識到其所應(yīng)擔(dān)負的責(zé)任，站在一個社會遵守者的層次去對其所包含的制度內(nèi)容進行思考。各種活動不能只以社會價值締造者的身份進行，而要在轉(zhuǎn)換社會角色的同時，確保自身具有道德自律能力與道德操守，要不斷充實公司的發(fā)展目標，所有的行動都要根據(jù)指標來執(zhí)行。把合規(guī)要求當(dāng)作是公司制度設(shè)計與公司活動的根本原則，在《公司法》總則中要求公司活動符合政府章程、法律法規(guī)的要求，同時還要遵守商業(yè)道德、社會公共秩序、商業(yè)慣例與國際規(guī)約［5］。

（二）《公司法》分則中的制度設(shè)計

合規(guī)需要在《公司法》分則制度設(shè)計過程中將合規(guī)義務(wù)與合規(guī)制度建設(shè)結(jié)合起來，遵循差別對待原則，降低系統(tǒng)植入成本，將合規(guī)要求作為公司從業(yè)人員和所有類型公司的統(tǒng)一要求。對某一具體企業(yè)而言，合規(guī)制度的建立就是其制定的參照性文件。此外，對于特殊的企業(yè)，如國有獨資企業(yè)、上市企業(yè)、金融企業(yè)等，也可以提出相應(yīng)的合規(guī)要求。

此外，金融類公司、國有獨資公司、上市公司應(yīng)當(dāng)以合規(guī)要求為中心，構(gòu)建一套系統(tǒng)的制度體系，其中需要包括合規(guī)審查程序、合規(guī)標準和規(guī)范選任條件等。公司合規(guī)體系的構(gòu)建是公司成長過程中的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對改善公司的內(nèi)控機制、明確公司應(yīng)負的責(zé)任具有十分積極的意義。在內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置方面，需要國有投資公司、上市公司、金融類公司設(shè)立專職主管與專門合規(guī)機構(gòu)，董事會應(yīng)該將監(jiān)督合規(guī)制度與制定合規(guī)制度的執(zhí)行行為作為國有獨資公司、上市公司與金融類公司董事會的職責(zé)。此外，還要求其在平時的工作中，嚴肅對待有關(guān)工作，并在法律和法規(guī)的限制下，對每一項工作都進行有效執(zhí)行，對商業(yè)進行保護，并確保其各種盈利活動符合法律規(guī)定。監(jiān)管責(zé)任應(yīng)在董事本人的指導(dǎo)下進行，不得分散職權(quán)，并將有關(guān)的工作交給管理人員。

（三）《公司法》中法律責(zé)任的制度設(shè)計

要想達到期望效果，企業(yè)必須有健全的法律責(zé)任體系作為依托，將遵守義務(wù)和法律責(zé)任結(jié)合起來。當(dāng)有違反規(guī)定的情況發(fā)生時，就以此為基礎(chǔ)實施相應(yīng)處罰。在法治原則下，對企業(yè)的行政責(zé)任、刑事責(zé)任和民事責(zé)任進行追究，責(zé)任人還需同時承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任［6］。

將守法義務(wù)當(dāng)作公司承擔(dān)法律責(zé)任的重要依據(jù)，將獎勵與處罰有機地結(jié)合起來，在公司運作中確保合規(guī)制度的嚴格落實，讓公司遵守法律嚴格要求。如果公司或內(nèi)部工作人員的行為對社會和國家造成了一定的損害，那么就需要對有關(guān)事件的詳細信息進行收集，只要過錯主體沒有違反公司章程，就可以對此類情形給予豁免或減輕，從而將法律懲惡揚善的作用發(fā)揮得淋漓盡致，同時也能夠?qū)締T工產(chǎn)生一種動力，讓員工遵守章程、道德、法律的要求。

綜上所述，在《公司法》中嵌入合規(guī)制度是一種必然的選擇。在全球經(jīng)濟一體化的大背景下，如果還沿用傳統(tǒng)公司法，就很難對企業(yè)的營利行為予以有效規(guī)范。由于我國《公司法》存在的某些缺陷，使得其很難形成對適用主體的信仰感召力。所以，不論是為了保護企業(yè)的自身利益，還是為了促進我國企業(yè)更好地參與到國際競爭中來，都必須在各類公司中創(chuàng)建合規(guī)制度，以推動公司自覺履行其社會角色所擔(dān)負的職責(zé)，加強公司的內(nèi)控工作，盡可能占據(jù)制度的制高點，為公司的可持續(xù)發(fā)展和獲取良好效益創(chuàng)造有利的條件。