如何正確選擇信托公司作為中國家族信托受托人？

汪巖焯

境內(nèi)家族信托受托人的成長非?？欤偁幰踩找婕ち遥绾芜x擇受托人是一個(gè)繞不開的話題。

近期某信托公司破產(chǎn)受到熱議，這是從2001年中國《信托法》頒布以來的首次其影響在管理資產(chǎn)規(guī)模20多萬億的信托行業(yè)極為重大。對于追求信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的家族信托業(yè)務(wù)尤其如此。由此產(chǎn)生一個(gè)應(yīng)該如何選擇家族信托受托人的問題。本文的分析著重于中國境內(nèi)信托公司的選擇。

到底什么是“實(shí)力強(qiáng)”？

受托人破產(chǎn)畢竟帶來信托的不穩(wěn)定，因此在能力范圍之內(nèi)尋找一家實(shí)力強(qiáng)的公司，確實(shí)是非常重要的。

按照慣性思維，實(shí)力強(qiáng)的標(biāo)志可能是股東背景強(qiáng)、管理資產(chǎn)規(guī)模大，這樣的信托公司確實(shí)可能會穩(wěn)定一些。但是，如果過于強(qiáng)調(diào)這個(gè)因素，甚至僅僅看這些因素，顯然是片面的。比如，股東背景強(qiáng)的潛臺詞之一是兜底能力強(qiáng)，管理資產(chǎn)規(guī)模大的潛臺詞是“輾轉(zhuǎn)騰挪”的空間大等等。總之，這些都是資產(chǎn)管理思維下、剛性兌付思維下選擇信托公司的標(biāo)準(zhǔn)。但現(xiàn)實(shí)是，在資管新規(guī)頒布、剛性兌付正在逐漸打破的情況下，管理資產(chǎn)規(guī)模大意味著更大概率踩雷。踩雷到一定程度所謂的股東背景強(qiáng)，或者說注冊資金量大，也不足以兜底。惡性循環(huán)到極致，就是某信托公司破產(chǎn)的例子?？傊瑢?shí)力強(qiáng)是好事，但也伴隨著力有不逮的可能性。

為什么實(shí)力強(qiáng)不是標(biāo)準(zhǔn)？

選擇家族信托受托人，應(yīng)從家族信托的本質(zhì)以及受托人能在多大程度配合客戶需求的實(shí)現(xiàn)出發(fā)來確立選擇標(biāo)準(zhǔn)，而不是上段所述實(shí)力強(qiáng)的邏輯。

家族信托不同于其他信托業(yè)務(wù)之處在于其使用信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性，實(shí)現(xiàn)客戶家族財(cái)富的傳承和相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的隔離。因此家族信托本身是充分利用信托法本身的邏輯，不是將家族信托看作一個(gè)投資產(chǎn)品。

這是家族信托基礎(chǔ)邏輯之一，受托人即便破產(chǎn)，信托財(cái)產(chǎn)也不會用于償還受托人固有財(cái)產(chǎn)本身的負(fù)債，從而在最基礎(chǔ)的邏輯層面，確保了信托的安全。其次，很多的監(jiān)管法規(guī)也會強(qiáng)化這一條的執(zhí)行落地。受托人實(shí)力強(qiáng)弱與否，都會無差別使用到《信托法》16條的功能。因此，受托人強(qiáng)弱與否，不是選擇受托人的最重要的標(biāo)準(zhǔn)，甚至根本就不必是標(biāo)準(zhǔn)之一。我們還需要定睛在其他更優(yōu)先的標(biāo)準(zhǔn)上。

16條是信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的重要內(nèi)容之，但不是唯一的內(nèi)容。《信托法》從頭到尾每一條都從不同側(cè)面指向信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性。總之，在專業(yè)人士精心設(shè)計(jì)的前提下，可以做到信托財(cái)產(chǎn)不屬于委托人、受托人、受益人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。如此，信托最重要的是什么？是信托法所賦予的機(jī)制，是客戶所追求的信托目的的塑造，是專業(yè)人士的精心設(shè)計(jì)。受托人必不可少，極為重要，但絕不會是第一順位重要的因素。即便是一個(gè)普普通通的信托公司，客戶使用的可能僅僅是信托牌照，僅此而已，因此不必追求必須是一個(gè)實(shí)力強(qiáng)的公司。

遺選受托人首要的6層標(biāo)準(zhǔn)

既然如此，應(yīng)該優(yōu)選什么樣的信托公司作為受托人呢？

1.需要穩(wěn)健合規(guī)經(jīng)營，多數(shù)公司是能夠達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的。

2.追求受托人對于家族信托業(yè)務(wù)的深刻理解，是否可以最大程度在合法合規(guī)合理前提下創(chuàng)造靈活性以滿足客戶的需求。靈活性包括了KYC認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，KYC證明文件及證明方式的靈活性，交易結(jié)構(gòu)的靈活性，受益人范圍、信托利益分配方式的靈活性，受托支付范圍的靈活性等。受托人對家族信托業(yè)務(wù)本質(zhì)的理解度、執(zhí)行度，決定了其在多大程度配合實(shí)現(xiàn)客戶的需求。坦率講，當(dāng)前發(fā)展階段的中國信托行業(yè)，還處在學(xué)習(xí)過程中，也處在各家信托公司尋找自己定位、走差異化發(fā)展道路的選擇過程中。因此選擇信托公司很重要。

3.對于底層資產(chǎn)投資，不應(yīng)該要求必須投資于本公司“生產(chǎn)”或代銷的金融產(chǎn)品。這一點(diǎn)尤其重要，這是當(dāng)前中國境內(nèi)家族信托一個(gè)重要的發(fā)展障礙。由于脫胎于20多萬億的資產(chǎn)管理信托的基礎(chǔ)，今天中國信托公司對于家族信托的考核，仍然可能落在自家產(chǎn)品的銷售上。實(shí)力強(qiáng)的信托公司，在其政策和實(shí)操上，是要求客戶在本公司設(shè)立的家族信托必須認(rèn)購本公司或合作的私人銀行推薦的金融產(chǎn)品。對于其他公司的金融產(chǎn)品頭上會同意認(rèn)購，當(dāng)然也設(shè)置一定的準(zhǔn)入門檻，為的是將客戶吸引過來，先設(shè)定信托！形成既成事實(shí)。即便是客戶決策投資的機(jī)制中，受托人也會在實(shí)操中進(jìn)行一些審查。這種操作未必是完全不對，比如，受托人對合規(guī)性審查是必要的。但問題是，客戶仍然會感受到不確定性。此外客戶與受托人對底層資產(chǎn)實(shí)質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)知不同，會導(dǎo)致受托人實(shí)質(zhì)上不予投資、怠于投資、錯(cuò)失投資機(jī)會等。更不用說，有些從業(yè)者內(nèi)心的真實(shí)意思，可能是先承諾下來 （“鎖定資金”） ，先落單，然后慢慢影響客戶來購買自家的產(chǎn)品。初心不同，行為模式很可能慢慢變形。相反，有些實(shí)力不那么強(qiáng)的中小信托公司，可能這方面會率先放寬標(biāo)準(zhǔn)，弱化受托人在信托資金投資方面的限制，從而更接近于家族信托的業(yè)務(wù)本質(zhì)。

4.團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性。信托公司本身大概率是穩(wěn)定的，這是我們對現(xiàn)階段中國信托公司整體性的判斷，不會因?yàn)槟承磐泄镜钠飘a(chǎn)而改變這一判斷。但信托公司內(nèi)部家族信托實(shí)操人員，尤其是核心從業(yè)人員是否穩(wěn)定是不確定的。信托動(dòng)輒幾十年，客戶雖然可以更多信任信托法、信托機(jī)制，但是實(shí)操中也往往會信任信托公司的某個(gè)對接人員，尤其是核心人員。然而，沒有核心人員能夠承諾自己的長期穩(wěn)定性。信托公司內(nèi)部家族信托從業(yè)人員這幾年也是剛剛形成，很多人還處在利用這一業(yè)務(wù)前景謀取職業(yè)轉(zhuǎn)型升級的階段，穩(wěn)定性較弱。但與此同時(shí)，客戶在追求團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定性方面的覺醒卻非?？?。其實(shí)不需要多么高深的道理，客戶信任是從心出發(fā)的，客戶逐漸會把真正專業(yè)性強(qiáng)、立志長期以家族信托為主業(yè)的個(gè)人或機(jī)構(gòu)，視作其長期可信賴的“管家”。這位管家可以是、但不用必須是信托公司。

5.處理跨境財(cái)富保護(hù)傳承的能力或配合度。高凈值人士財(cái)富、家庭成員的全球化的趨勢導(dǎo)致其迫切需要從全球視角處理財(cái)富傳承。他們已經(jīng)逐漸理解到境內(nèi)信托公司于合規(guī)、監(jiān)管、能力等使其著重處理境內(nèi)財(cái)富。但是越來越多的高凈值客戶希望境內(nèi)信托公司能夠配合由于客戶家庭成員境外身份 （國籍、稅籍、永久居留權(quán)等因素） 所引發(fā)的特別架構(gòu)設(shè)計(jì)、架構(gòu)調(diào)整、報(bào)稅、信托財(cái)產(chǎn)披露。但很遺憾這方面，國內(nèi)信托公司的配合較少。

6.受托人行為接受必要的監(jiān)督，信托設(shè)計(jì)需要有更換受托人的機(jī)制。這在境內(nèi)實(shí)操中目前是信托公司比較避諱的話題，也就是信托公司的思路是借助家族信托鎖定資金以便更方面投資本公司“生產(chǎn)”或代銷的金融產(chǎn)品，從而在底層資產(chǎn)層面獲得盈利。因此信托公司不愿意自己被替換。但實(shí)質(zhì)上，在一批相對先知先覺的客戶群體中，卻是屢屢談及能否及如何替換受托人話題。受托人如果理念和實(shí)操上愿意打破自己是不可替代的核心，認(rèn)可自己可以被替換，就反襯出客戶為核心的理念，反而更愿意選擇這種受托人。