併購重組中的債權轉(zhuǎn)讓Q&A

劉鐵華

Q1、哪些債權可以轉(zhuǎn)讓？

A1：《合同法》對於可以轉(zhuǎn)讓的債權沒有作「正面列舉」，而是以「負面列舉」的方式對不能轉(zhuǎn)讓的債權進行了規(guī)定，如第七十九條規(guī)定：

「債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

根據(jù)前述規(guī)定及實務操作，貝斯哲整理總結(jié)了常見的可轉(zhuǎn)讓債權如下：

（1）僅剩金錢支付義務的應收貨款。如：供貨完畢後的階段性貨款、未作為質(zhì)保金的尾款。

（2）服務履行完畢後的應收服務費。如：咨詢服務、設計服務、管理服務等履行且驗收完畢後的進度款或尾款。

（3）公司對外借款。如：公司股東借款、關聯(lián)企業(yè)借款、上下遊企業(yè)借款等。

Q2、同時具有質(zhì)保金功能的應收尾款，能否進行轉(zhuǎn)讓？

A2：可以轉(zhuǎn)讓，但應當取得合同對方當事人的同意。

具有質(zhì)保功能的尾款，因同時負有退換、維修、保養(yǎng)等約定義務，其性質(zhì)上不能單純作為債權存在，也同時具有債務的屬性，是合同義務的一部分。而根據(jù)《合同法》，合同義務的轉(zhuǎn)讓需要對方同意方可進行。

Q3、債權轉(zhuǎn)讓要如何操作才能符合法律上的要求？

A3：根據(jù)《公司法》第八十條規(guī)定，「進行債權轉(zhuǎn)讓的，必須通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?！?/p>

（1）由誰向債務人發(fā)出通知？

原則上應該由債權人進行通知。但實務中，如《北京市高級人民法院審理民商事案件若幹問題的解答之五（試行）的通知》對於如下方式亦予認可，即：

「20.債權轉(zhuǎn)讓沒有通知債務人，受讓債權人直接起訴債務人的，法院應如何處理？

債權轉(zhuǎn)讓沒有通知債務人，受讓債權人直接起訴債務人的，視為「通知」，法院應該在滿足債務人舉證期限後直接進行審理，而不應駁回受讓債權人的起訴?！?img src="https://cimg.fx361.com/images/2023/07/06/qkimagestshatsha202301tsha20230111-1-l.jpg"/>

（2）優(yōu)先考慮書面通知。

書面通知時，應當注意：

① 寫清楚債權來源、債權金額、受讓人名稱、受讓時間等基本信息；

② 若可能的情況下，可附上債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

③ 採取EMS特快專遞、掛號信等發(fā)送送達，盡量不使用其他民營快遞服務公司。

④ 及時保存書面通知的掃描件、快遞底單、送達的物流記錄等資料。

（3）採取多渠道通知。

盡量不要採取單一的渠道進行通知，以免因為通知存在瑕疵而導致債權轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?？煽紤]採取書面快遞通知、電子郵件、傳真、即時聊天工具（微信、QQ等）等2個或2個以上渠道進行通知。

（4）登報通知。

如果債務人下落不明，或者通過多種方式都無法通知到的，也可以通過登報公告的方式進行通知。但採取該方式前，需要先採取前述各種通知方式，在仍然無法通知到債務人的情況下，方可考慮登報通知。

（5）起訴通知。

即如本條（1）所述，債權轉(zhuǎn)讓時雖未通知，但受讓債權後的新債權人直接通過向法院起訴的方式，要求債務人履行債務，此時法院亦將此作為對債務人的通知。

Q4、債權轉(zhuǎn)讓中的受讓方是否需要支付對價？能否用應付款沖抵？

A4：對債務人來說，受讓債權方是否支付了對價，並不影響債權轉(zhuǎn)讓的效力。

但在併購重組過程中，債權受讓人如不支付對價，意味著目標公司形成了新的債權，這就使得債權轉(zhuǎn)讓毫無意義。實務中通常的做法則是：受讓方在受讓債權的同時向目標公司支付對價，或如受讓方是關聯(lián)企業(yè)不支付對價時，目標公司需簽署一份放棄債權的協(xié)議——當然，此做法恰當與否，需結(jié)合受讓關聯(lián)企業(yè)的虧損情況進行處理，以免產(chǎn)生所得稅的風險。

如果受讓債權的一方與轉(zhuǎn)讓債權的一方正好有應付款可沖抵債權轉(zhuǎn)讓對價的，則可以在財務上直接進行沖減，但涉及到繳稅及開票的，仍然應該按照原本交易的金額開票並申報納稅。

Q5、對應收賬款進行債權轉(zhuǎn)讓，在稅務上如何處理？

A5：

（1）企業(yè)所得稅

債權轉(zhuǎn)讓時如溢價轉(zhuǎn)讓，則溢價部分應當並入應納稅所得額計征企業(yè)所得稅；但如果採取折價、平價方式轉(zhuǎn)讓債權的，意味著轉(zhuǎn)讓並未獲得收入，則不需要繳納企業(yè)所得稅。當然，若折價轉(zhuǎn)讓債權產(chǎn)生了應收款損失，根據(jù)稅法有關資產(chǎn)損失的規(guī)定，很難在企業(yè)所得稅前進行扣除，畢竟，從稅務機關的認定來看，可轉(zhuǎn)讓給關聯(lián)企業(yè)的應收款公允價值不應該發(fā)生減值，也就不應該產(chǎn)生損失。

（2）印花稅

債權轉(zhuǎn)讓是否繳納印花稅，實務中存在爭議。根據(jù)中國的印花稅稅目規(guī)定，「產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)」包括財產(chǎn)所有權和版權、商標專用權、專利權、專有技術使用權等轉(zhuǎn)移書據(jù)，至於「等」包含哪些？實務中未再列明，因此一直以來存在爭議。若被認定為產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)，則應按萬分之五的稅率繳納印花稅。

（3）增值稅

企業(yè)自身的「應收賬款」轉(zhuǎn)讓，不屬於增值稅的應稅行為，無需繳納增值稅。

浙江省稅務局12366服務中心在答復納稅咨詢時對此也特別進行了回復和說明：

1、企業(yè)自身的「應收賬款」轉(zhuǎn)讓，不屬於增值稅應稅行為；

2、購進「應收賬款」未到期的，比照貼現(xiàn)處理，相當於貼現(xiàn)息部分的征稅；

3、購進應收賬款已到期的，再轉(zhuǎn)讓的差額部分不征稅，具體操作建議聯(lián)繫主管稅務機關核實。

Q6、債權轉(zhuǎn)讓後，給債務人的發(fā)票由誰開具？

A6：債權的轉(zhuǎn)讓，在法律性質(zhì)上是權利的轉(zhuǎn)讓，即債權人根據(jù)買賣合同而享有的向債務人索要貨款的權利。但開具發(fā)票的義務並不必然跟隨債權的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。況且實務中，已經(jīng)形成應收款的業(yè)務其銷售行為可能已經(jīng)發(fā)生，發(fā)票也已經(jīng)開具。當然，若發(fā)票未全額開具完成，考慮到債權轉(zhuǎn)讓後原債權人要清算，故也應先將發(fā)票開具完成後，再進入清算程序，否則公司注銷了，發(fā)票也無法再行開具。

根據(jù)《發(fā)票管理辦法》第19條規(guī)定：銷售商品、提供服務以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務收取款項，收款方應當向付款方開具發(fā)票。因此，開具發(fā)票的義務人是「對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務」且「收取款項」的一方。債權轉(zhuǎn)讓，只是將「收取款項」的權利轉(zhuǎn)讓給了第三人，並不改變原購銷雙方的購銷關係。因此，開具發(fā)票的義務人仍然是債權轉(zhuǎn)讓前的債權人。

Q7、公司注銷後是否可以對注銷前形成的債權進行轉(zhuǎn)讓？

A7：不可以。

公司進行清算注銷時，對於未能收回的應收款一般都會做壞賬處理，財務上已經(jīng)作為了損失。對於已經(jīng)做壞賬處理的應收款，債權已經(jīng)隨債權人主體的滅失而不複存在，也就沒有了債權轉(zhuǎn)讓的基礎。

對於被併購一方來說，最好在簽訂併購協(xié)議前委托專業(yè)的律師及會計師對債權債務進行梳理並給出建議，以免無法達成收購方對於目標公司的清理要求，或清理的成本高於預估水平。

而對於收購方來說，需要關注目標公司債權的性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓的方式、開票及繳稅情況以及通知的依據(jù)等，以免因為債權轉(zhuǎn)讓存在瑕疵而導致併購後的公司產(chǎn)生法律或稅務風險。