建筑工程造價(jià)的司法鑒定過程中遇到的法律問題

施 巍

青島市中級人民法院司法鑒定管理處，山東 青島 266000

在現(xiàn)代化社會環(huán)境下，城鎮(zhèn)建筑物日益增加，而且項(xiàng)目施工復(fù)雜程度也逐漸提高，致使建筑工程后期極易引發(fā)合同糾紛，尤其是工程造價(jià)管理方面。當(dāng)產(chǎn)生造價(jià)合同糾紛之后，需要進(jìn)行造價(jià)司法鑒定，深入處理案件糾紛，按照鑒定得出結(jié)果展開調(diào)解。但現(xiàn)實(shí)中很多司法鑒定的負(fù)責(zé)人員是以文檢人員為主，考慮到建筑工程造價(jià)鑒定區(qū)別于普通鑒定具有一定特殊性，所以總體上阻礙了工程造價(jià)司法鑒定的發(fā)展。比較常見的現(xiàn)象是鑒定人員理論根據(jù)不充分、鑒定環(huán)節(jié)過于依賴工作經(jīng)驗(yàn)等。目前人們法律意識增強(qiáng)，無論是施工單位還是業(yè)主，一旦雙方之間產(chǎn)生糾紛，要想保證雙方合法利益，無法調(diào)解時(shí)務(wù)必采取法律的手段進(jìn)行處理?；诖?，本文針對建筑工程造價(jià)司法鑒定的特殊性質(zhì)，總結(jié)其中面臨的一些法律問題，嘗試提出一些解決與優(yōu)化的建議。

一、工程造價(jià)司法鑒定特殊性質(zhì)

（一）具有較強(qiáng)專業(yè)性

工程造價(jià)司法鑒定的專業(yè)性一方面體現(xiàn)在專業(yè)技術(shù)上，工程造價(jià)糾紛多是在工程竣工、使用等階段發(fā)生，而此時(shí)面臨質(zhì)量問題，必須采取專業(yè)技術(shù)方可進(jìn)行有效識別鑒定[1]。比如建筑工程的主體結(jié)構(gòu)產(chǎn)生裂縫，導(dǎo)致原因有可能是沖擊、震動以及人為破壞等外部因素，或者材料質(zhì)量與配比、施工技術(shù)與工藝等內(nèi)部因素，具體便需要采取專業(yè)手段作出判斷。另一方面體現(xiàn)在司法鑒定的專業(yè)知識上，因?yàn)楣こ探ㄖw現(xiàn)出單件性，很難使用標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)技術(shù)統(tǒng)一生產(chǎn)，這也為建設(shè)工程賦予個(gè)體性差異，例如工程設(shè)計(jì)、施工等均存在不同。正因個(gè)體性差異的存在，工程造價(jià)鑒定人員開展司法鑒定期間，務(wù)必要靈活運(yùn)用專業(yè)知識。

（二）司法鑒定程度與內(nèi)容具有復(fù)雜性

在當(dāng)前競爭比較激烈的建筑市場環(huán)境下，工程質(zhì)量問題、墊資承包、拖欠工程款等問題的存在，直接增加了工程造價(jià)難度，也使得工程造價(jià)司法鑒定的案件糾紛更加復(fù)雜[2]。另外，司法鑒定涉及比較冗雜的程序，如簽訂建筑工程合同、補(bǔ)充協(xié)議、變更簽證、工程量與綜合單價(jià)實(shí)際運(yùn)用、定額、確定取費(fèi)方式、計(jì)算材料量、設(shè)計(jì)變更手續(xù)等。一旦鑒定根據(jù)數(shù)量增多，也會使司法鑒定的關(guān)系更加復(fù)雜。

（三）法律適用和專業(yè)問題區(qū)分的清晰性

司法鑒定的鑒定人利用專業(yè)知識，實(shí)施材料檢驗(yàn)、鑒定。工程造價(jià)司法鑒定涉及的專業(yè)性、法律適用的相關(guān)問題界限不夠清晰，導(dǎo)致兩個(gè)方面的問題混合。鑒定人除了針對相關(guān)事項(xiàng)專業(yè)性問題進(jìn)行判定外，還需要科學(xué)選擇法律適用問題。

（四）工程鑒定存在隱蔽性

工程造價(jià)司法鑒定通常是在所有施工任務(wù)結(jié)束后，此環(huán)節(jié)往往隱蔽工程施工也相繼結(jié)束。后續(xù)開展鑒定工作，必然會有一些不能鑒定的部分，很難判斷此部分是否遭到破壞，或是直接進(jìn)入現(xiàn)場勘查[3]。為此，司法鑒定人員為了能夠鑒定隱蔽工程，必須具備專業(yè)的分析能力。

（五）工程項(xiàng)目環(huán)境與材料要求差異性

由于建筑工程項(xiàng)目相對復(fù)雜，加上設(shè)計(jì)、施工材料、環(huán)境等均面臨不同的要求，所以工程造價(jià)司法鑒定也會受其影響存在差異性。司法鑒定人員開展造價(jià)司法鑒定時(shí)，對于各類問題的判斷可能有一些難度。

（六）司法鑒定結(jié)果關(guān)鍵性

司法鑒定工作的實(shí)施，對于司法審判而言是其完善不可或缺的根據(jù)，法律的其中一項(xiàng)組成要素是證據(jù)，這也表現(xiàn)出司法公正性和公開性[4]。因此，鑒定結(jié)果具有關(guān)鍵性。若工程造價(jià)進(jìn)行到司法審判結(jié)束的階段，訴訟將會受其影響，甚至?xí)绊懙阶詈蟮膶徟?，更是涉及有關(guān)人員是否會被追究法律責(zé)任的問題。

（七）司法鑒定時(shí)間體現(xiàn)出隨意性

一般司法鑒定部門在協(xié)議約束下，鑒定委托事項(xiàng)。如果鑒定內(nèi)容具有一定難度和復(fù)雜性，將需要較多的時(shí)間。鑒定部門通過批準(zhǔn)后，可以適當(dāng)延長司法鑒定時(shí)間，但最長不能超過2個(gè)月。簽訂協(xié)議時(shí)如果對時(shí)間提出了約定，便應(yīng)自動遵守協(xié)議約定；若材料需要展開二次鑒定，往往花費(fèi)的時(shí)間不屬于鑒定時(shí)間[5]。站在當(dāng)事人角度，實(shí)際上并不會嚴(yán)格規(guī)定鑒定時(shí)間、次數(shù)，這是延長鑒定時(shí)間的根本原因，還會拖延司法鑒定過程。

二、建筑工程造價(jià)司法鑒定法律問題的分析與應(yīng)對

（一）明確司法鑒定程序啟動主體

按照我國現(xiàn)行《民事訴訟法》的部分規(guī)定，人民法院處理專業(yè)性問題必須經(jīng)過鑒定，這就需要法定鑒定部門負(fù)責(zé)司法鑒定工作，若無法確定鑒定部門，該項(xiàng)工作則是由人民法院負(fù)責(zé)指定鑒定部門。總體而言，開啟司法鑒定程序主體為法院，在不考慮司法鑒定委托、指派的前提下，主體僅為法院，而非提起訴訟當(dāng)事方或參與者[6]。

結(jié)合建筑工程造價(jià)司法鑒定的實(shí)際，啟動司法鑒定程序主體除了法院外，訴訟參與人也可以作為主體。例如《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》要求當(dāng)事人提出鑒定的申請，必須要在舉證期限范圍內(nèi)。司法鑒定當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，若是在期限內(nèi)沒有不提出鑒定申請的正當(dāng)理由，或是無法提供材料，導(dǎo)致案件審理受到干擾，法院最終也不能根據(jù)得出的鑒定結(jié)果認(rèn)定結(jié)論，有關(guān)人員必須承擔(dān)不舉證帶來的后果。從此方面分析可見，申請鑒定的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，在于當(dāng)事人主動提出個(gè)人權(quán)利相關(guān)的內(nèi)容。啟動司法鑒定程序主體方能將當(dāng)事人作為主體，建議為當(dāng)事人賦予鑒定程序啟動主體相關(guān)權(quán)利，而法院則是在審查環(huán)節(jié)進(jìn)行形式層面的審查。

《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中還提出當(dāng)事人提出申請鑒定已經(jīng)被人民法院同意，隨后當(dāng)事人雙方需要經(jīng)過協(xié)商，明確選擇具備專業(yè)資格的鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員，負(fù)責(zé)司法鑒定工作。如果雙方協(xié)商存在異議，則是由人民法院負(fù)責(zé)確定。從此方面分析，如果當(dāng)事人提出申請鑒定必須經(jīng)過人民法院的同意之后方可正式啟動司法鑒定[7]。

（二）鑒定根據(jù)與舉證期限的適用性

鑒定根據(jù)和舉證期限必須具備適用性，面對此問題很多從業(yè)者認(rèn)為司法鑒定根據(jù)只是在當(dāng)事雙方舉證期限范圍內(nèi)所提出的證據(jù)，但是也有其他的觀點(diǎn)指出司法鑒定根據(jù)不能被舉證時(shí)影響。根據(jù)以往積累的工程造價(jià)司法鑒定經(jīng)驗(yàn)，鑒定根據(jù)舉證期限從原則角度，可以與《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》提出的舉證期限相適應(yīng)，但實(shí)際上在司法鑒定工作中，仍然需要鑒定人員靈活分析。

第一，人民法院按照職權(quán)委托開展司法鑒定，建筑工程造價(jià)面臨的糾紛，一般均是與社會公共利益、國家利益和項(xiàng)目主體合法權(quán)益有關(guān)，若當(dāng)事人沒有提出鑒定申請，作為人民法院便可按照自身的職權(quán)和現(xiàn)行法律法規(guī)，正式啟動鑒定程序。此類舉證行為并不在當(dāng)事人舉證責(zé)任范圍，所以鑒定程序自然無需受舉證期限的約束[8]。若是當(dāng)事人已經(jīng)提出鑒定申請，但鑒定材料不完全，此時(shí)人民法院按照職權(quán)要求，可以開展補(bǔ)充調(diào)查，給之后的審判做好準(zhǔn)備；第二，工程造價(jià)司法鑒定工作，提出申請實(shí)際上屬于當(dāng)事人舉證范疇。所以，理論層面的司法鑒定工作，應(yīng)該受舉證期限制約。然而建筑工程本身較為復(fù)雜，人民法院應(yīng)與具體案例相結(jié)合，舉證期限也要保證靈活性，為當(dāng)事雙方提供充足期限，使得鑒定程序、舉證期限能夠有機(jī)融合。

（三）工程造價(jià)司法鑒定和審判程序聯(lián)系

1．鑒定機(jī)構(gòu)調(diào)查活動不等同于法庭調(diào)查

因?yàn)楣こ淘靸r(jià)司法鑒定的流程相對復(fù)雜，所以開始鑒定之后，若是表達(dá)模糊、片面或是矛盾，必須由當(dāng)事雙方同時(shí)作出澄清。鑒定機(jī)構(gòu)為了更加全面地掌握工程造價(jià)糾紛情況，當(dāng)事雙方也需要同時(shí)聯(lián)系，溝通之后了解情況，整理成書面材料，這便是最終鑒定需要參考的根據(jù)，而且也是鑒定機(jī)構(gòu)開展鑒定工作的重點(diǎn)內(nèi)容，能夠保證最終得到的鑒定結(jié)果具有公平性。此環(huán)節(jié)需要注意，鑒定機(jī)構(gòu)組織調(diào)查活動不等同于法庭調(diào)查，法庭活動上，當(dāng)事人在法庭允許后可以提出當(dāng)事人，通過提問獲取法庭審判的根據(jù)[9]。

2．鑒定人出庭質(zhì)證

根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》要求，若當(dāng)事人在訴訟活動當(dāng)中，對于鑒定意見有異議，鑒定人需要根據(jù)規(guī)定出庭作證。一般情況下當(dāng)事人可向法院提出有1至2名的鑒定人出庭質(zhì)證，闡述工程造價(jià)糾紛基本情況與專業(yè)知識。若是法官對于最終鑒定結(jié)果有疑問，也可以向鑒定人員提出審查或詢問的要求。基于此，鑒定人出庭屬于法定層面需要承擔(dān)的義務(wù)。當(dāng)事人對于最終得出的司法鑒定結(jié)果存在異議的情況下，鑒定人員便應(yīng)按照工程造價(jià)糾紛事實(shí)、法律根據(jù)，在法庭活動中做出相應(yīng)的解釋，確保最終司法鑒定結(jié)論成立。與此同時(shí)，鑒定人出庭質(zhì)證，也是法院作出最終審判可以參考的根據(jù)。

（四）工程造價(jià)司法鑒定程序

現(xiàn)如今建筑工程造價(jià)司法鑒定程序，在實(shí)踐工作中依然面臨不足，對鑒定結(jié)果存在一定程度的影響，也會使司法鑒定面臨更高的難度。例如在提出申請鑒定之后，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，而且通常是當(dāng)事人直接聯(lián)系鑒定機(jī)構(gòu)，提出鑒定申請方可正式啟動司法程序。實(shí)際上該流程必須經(jīng)過法院審理，且審理同意才會正式產(chǎn)生法律效應(yīng)。因此，啟動司法鑒定程序應(yīng)在法院、當(dāng)事人和訴訟機(jī)構(gòu)三方共同作用下進(jìn)行。簡而言之，當(dāng)法院啟動司法鑒定程序之后，當(dāng)事人如果對司法鑒定費(fèi)用、鑒定程序等存在異議，則不能啟動司法鑒定程序，且法律效應(yīng)也就不存在。另外，司法鑒定機(jī)構(gòu)數(shù)量較多，鑒定人員資歷、專業(yè)能力等必然會存在參差不齊的現(xiàn)象，致使訴訟雙方的意見不能達(dá)成統(tǒng)一。面對此問題建議由法院監(jiān)督協(xié)商過程，或是采取搖號、抽簽等形式，保證司法鑒定結(jié)果精準(zhǔn)。

為了進(jìn)一步提高工程造價(jià)司法鑒定程序的規(guī)范性，需要明確認(rèn)識到工程造價(jià)司法鑒定的實(shí)際意義，即維護(hù)司法公正、化解糾紛。一旦開展司法鑒定過程中出現(xiàn)問題，降低了鑒定程序規(guī)范性，將會同時(shí)影響到司法鑒定公正性。規(guī)范鑒定程序在司法鑒定中是非常重要的環(huán)節(jié)，也可以將其理解成鑒定程序可以起到維護(hù)實(shí)體公正性的作用，是開展工程造價(jià)司法鑒定工作需要應(yīng)用的約束機(jī)制。基于此，針對司法鑒定程序的規(guī)范性問題，建議加強(qiáng)建筑工程造價(jià)司法鑒定管理，促使各項(xiàng)鑒定程序更具專業(yè)性和規(guī)范性。司法鑒定人員還可以明確今后的發(fā)展路線與方向，結(jié)合工程造價(jià)實(shí)際，設(shè)定準(zhǔn)入條件，采取機(jī)構(gòu)資質(zhì)分類模式，加強(qiáng)司法鑒定過程的監(jiān)督，以此來實(shí)現(xiàn)工程造價(jià)司法鑒定程序的規(guī)范運(yùn)行。

（五）建筑市場秩序與信用體系

政府部門針對建筑市場管理需要加強(qiáng)管理，尤其要提高建筑市場秩序的規(guī)范性，構(gòu)建完善的建筑市場信用體系。一方面可以利用信息技術(shù)與社會監(jiān)督的作用，建立健全建筑市場信用體系，而且要在工程造價(jià)司法鑒定中深入落實(shí)信用體系。另一方面工作人員還需要定期展開市場調(diào)研，為建筑市場主體制定針對性行為信用標(biāo)準(zhǔn)，立足于客觀性、公平性維度，對建筑企業(yè)、行業(yè)從業(yè)者信用情況作出評估，而且應(yīng)該建立企業(yè)、業(yè)主以及從業(yè)者信用檔案，引入建筑市場失信懲戒機(jī)制，起到約束市場主體行為的作用，這也是加強(qiáng)建筑市場秩序規(guī)范性、避免工程造價(jià)糾紛的有力措施。

綜上所述，建筑工程造價(jià)可能因多方因素導(dǎo)致一些糾紛，如果糾紛沒有能夠及時(shí)解決，必然會對建筑工程以及多方主體的利益造成影響。這就需要針對工程造價(jià)展開司法鑒定，結(jié)合實(shí)際發(fā)現(xiàn)，司法鑒定面臨不同層面的法律問題，應(yīng)嚴(yán)格按照現(xiàn)行法律法規(guī)作出分析，立足于法律角度總結(jié)有利于工程造價(jià)司法鑒定的可行對策，一方面幫助解決造價(jià)糾紛，另一方面也可以為今后提高司法鑒定規(guī)范性以及整體水平探索可行路徑。