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    “套路貸”形成機(jī)理與辦案應(yīng)對

    2023-01-08 04:57:28史笑曉
    中國檢察官 2022年15期
    關(guān)鍵詞:套路貸套路借貸

    ● 史笑曉 陳 誠/文

    “套路貸”是近年來司法機(jī)關(guān)辦案過程中對披著民間借貸外衣非法占有他人財產(chǎn)的類型化違法犯罪行為的概括性稱謂。它并非嚴(yán)格意義上的法律概念。[1]參見張明楷:《不能以“套路貸”概念取代犯罪構(gòu)成》,《人民法院報》2019年10月10日?!疤茁焚J”是以“合同”“契約”為合法外衣而形成虛假的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。在此基礎(chǔ)上,“套路貸”的手段方式是處心積慮設(shè)置各種“套路”,試圖掩蓋非法占有目的,非法討債手段不是“套路貸”犯罪必須具備的構(gòu)成要件?!疤茁焚J”引發(fā)的犯罪具有極強(qiáng)的破壞性,且犯罪手段隱蔽、犯罪誘因復(fù)雜,依法規(guī)制“套路貸”誘發(fā)的一系列失范行為與不法亂象,是相關(guān)職能機(jī)構(gòu)因應(yīng)掃黑除惡斗爭常態(tài)化開展,實(shí)現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的“必修課”。

    一、“套路貸”概念體系解構(gòu)

    (一)“套路貸”演變史考察

    溯源“套路貸”生成的社會背景,“套路貸”脫胎于傳統(tǒng)的民間借貸,是不合規(guī)的民間借貸行為和活動在借貸目的、手段方式、法律后果等方面發(fā)生異化蛻變而生成的,與高利貸存在本質(zhì)差異。從“套路貸”案發(fā)區(qū)域追溯,浙江、上海等地率先曝光了披著民間借貸外衣,實(shí)則實(shí)施詐騙的“套路貸”違法犯罪案件。司法大數(shù)據(jù)顯示,江浙滬徽等長三角地區(qū)儼然成為“套路貸”犯罪案件的高發(fā)區(qū)域,并不斷向中西部省份及東北地區(qū)蔓延。

    (二)“套路貸”基本特征透析

    “套路貸”犯罪的基本特征主要包含被害群體多元化、犯罪形態(tài)產(chǎn)業(yè)化、犯罪手段復(fù)雜化、犯罪組織黑惡化、危害結(jié)果次生化五個方面,其中,第一、第四個特征尤為需要引起注意?!疤茁焚J”犯罪主要指向具有“短、頻、急”融資需求但商業(yè)信貸資源受限的群體,具體包括急需資金周轉(zhuǎn)的創(chuàng)業(yè)者(如小微企業(yè)家、個體工商戶),有教育、醫(yī)療等民生剛需的弱勢群體以及消費(fèi)不理性、自控力不強(qiáng)的在校大學(xué)生,被害群體多元化隱含著“套路貸”產(chǎn)生的社會根源。犯罪組織黑惡化反映了“套路貸”犯罪的演變趨勢:黑惡勢力的非法服務(wù)供給已然侵入“套路貸”、債務(wù)追討等“消費(fèi)需求”空間,借助高額利息與豐厚回報滋養(yǎng)蔓延,發(fā)展壯大,嚴(yán)重?fù)p害人民群眾合法權(quán)益,擾亂社會秩序與經(jīng)濟(jì)秩序,威脅政治穩(wěn)定。[2]參見張小虎:《有組織犯罪的犯罪學(xué)類型性研究》,《江蘇社會科學(xué)》2016年第6期。梳理“兩高”發(fā)布的掃黑除惡典型案例可以發(fā)現(xiàn),“套路貸”是一些黑惡勢力常見慣用的犯罪手段,經(jīng)常會出現(xiàn)“套路貸”犯罪與黑惡勢力犯罪相互交織的情形。一方面,“套路貸”犯罪獲利快、收益高,所采用的“套路”易于復(fù)制,容易被黑惡勢力利用,是黑惡勢力用以聚斂財富的重要手段;另一方面,一些“套路貸”犯罪分子正在逐漸采用公司化模式有組織地實(shí)施犯罪,加上其常常借助暴力、威脅的方式討債,如果任其肆意發(fā)展,很容易蛻變?yōu)楹趷簞萘?,并進(jìn)一步惡化“套路貸”違法犯罪態(tài)勢。

    (三)“套路貸”刑法規(guī)制邏輯闡釋

    雖然“套路貸”犯罪在罪名適用上形成了一個以詐騙罪為核心的犯罪群組[3]參見陳興良:《套路貸犯罪研究》,《法制與社會發(fā)展》2021年第5期。,在當(dāng)前的“套路貸”案件辦理中,出現(xiàn)了一種以非刑法概念取代刑法規(guī)定的現(xiàn)象,一些地方的司法機(jī)關(guān)認(rèn)為,只要有“套路”就是詐騙,只要是“套路貸”就構(gòu)成詐騙罪。然而,“套路貸”并不是一個刑法概念,也不是一個犯罪構(gòu)成或者某個犯罪的構(gòu)成要件,更不是一個獨(dú)立的罪名。因此,從刑法角度定義“套路貸”對認(rèn)定犯罪并沒有任何意義;“套路貸”的概念與定義不能成為判斷某種行為是否構(gòu)成犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。[4]同前注[1]?!爸灰小茁贰褪窃p騙”觀點(diǎn)之謬誤就在于以“相似性”的經(jīng)驗(yàn)考察取代“類型性”的規(guī)范判斷。

    筆者認(rèn)為,刑法規(guī)范所規(guī)定的構(gòu)成要件是成立犯罪的唯一標(biāo)準(zhǔn),犯罪的實(shí)體是不法和罪責(zé)。因此,以詐騙罪規(guī)制“套路貸”犯罪時,在不法層面需要判斷具體的“套路貸”案件事實(shí)是否符合“行為人實(shí)施欺騙行為——對方陷入或者繼續(xù)維持認(rèn)識錯誤——對方基于認(rèn)識錯誤處分(或交付)財產(chǎn)——行為人或者第三者取得財產(chǎn)——被害人遭受財產(chǎn)損失”[5]張明楷:《電信詐騙取款人的刑事責(zé)任》,《政治與法律》2019年第3期。這一詐騙罪的結(jié)構(gòu)特征,在罪責(zé)層面需甄別行為人是否具有非法占有目的以及在此目的支配下實(shí)施符合詐騙罪不法構(gòu)成要件的犯罪故意。

    二、“套路貸”形成機(jī)理探究

    “套路貸”案件頻發(fā)固然與被害人風(fēng)險應(yīng)對的意識和能力不足、立體式行政預(yù)防機(jī)制的缺位密切相關(guān),但需“刺破案件的面紗”,探究網(wǎng)絡(luò)金融違法犯罪活動猖獗的社會根源。除了較為常見的房貸、車貸以及校園貸引發(fā)的“套路貸”犯罪外,也需要關(guān)注中小微企業(yè)為被害人的“套路貸”案件的形成原因。

    (一)被害人風(fēng)險應(yīng)對意識與能力不足

    面對組織嚴(yán)密、外觀合法、手段隱蔽的“套路貸”犯罪,被害人普遍存在應(yīng)對意識與能力不足。具體表現(xiàn)為:一是對可能陷入被騙的認(rèn)識不足,個人信息保護(hù)意識淡薄,極易泄露個人信息,且不核實(shí)確認(rèn)信息采集用途,也欠缺訂立民事借貸合同的知識儲備和經(jīng)驗(yàn)積累;二是大多不會采取積極有效的事后救濟(jì)行為,任由“套路”引向進(jìn)一步被騙的泥坑;三是無證據(jù)留存意識,不注重留存、拷貝證據(jù)材料。

    (二)立體式行政預(yù)防機(jī)制欠缺

    “套路貸”犯罪往往蒙上民事外觀的“面紗”。于是,針對各種“套路貸”違法犯罪,預(yù)警機(jī)制未能及時跟蹤犯罪萌芽、發(fā)展的信息。行政監(jiān)管中的征信、備案登記、合規(guī)審查等必要措施長時間闕如,以致大量網(wǎng)絡(luò)借貸平臺異化成“套路貸”犯罪的溫床;部分商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)存在監(jiān)管漏洞,尤其是對于短時間內(nèi)高頻率的可疑轉(zhuǎn)賬取款操作,沒有嚴(yán)格執(zhí)行大額交易和可疑交易報告制度,使得不法分子順利偽造銀行轉(zhuǎn)賬流水;公證機(jī)構(gòu)對于民間借貸類公證、抵押擔(dān)保型公證流于形式審查,疏忽實(shí)質(zhì)問詢,致使借款合同、抵押合同等虛假的合同證書順利公證。待司法機(jī)關(guān)重拳出擊時,“套路貸”已坐大成勢。

    (三)網(wǎng)絡(luò)金融刑事治理優(yōu)先的思路有所偏差

    近年來,我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展取得積極成效的同時,也出現(xiàn)了“短期內(nèi)野蠻式增長與持續(xù)‘爆雷’并存”“背離金融規(guī)律與背離金融創(chuàng)新本質(zhì)并存”等問題。在互聯(lián)網(wǎng)金融亂象刑事治理優(yōu)先的政策導(dǎo)向下,非法吸收公眾存款罪的“口袋化”適用加劇,催生行政執(zhí)法監(jiān)管惰性,同時也催生金融創(chuàng)新“寒蟬效應(yīng)”。然而,“短平快”的刑法適用能夠治標(biāo)但難以治本,而且正當(dāng)?shù)?、合法的民間金融一旦被貼上“非法吸收公眾存款罪”的標(biāo)簽,既是對民間金融合理、合法存在的“一劍封喉”,也容易稀釋出資人應(yīng)有的投資風(fēng)險意識,同時還會助長刑罰萬能主義的功能誤區(qū)。

    (四)商業(yè)信貸的供需結(jié)構(gòu)性失衡

    改革開放40多年來,非公經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為推動我國發(fā)展不可或缺的力量,是創(chuàng)業(yè)就業(yè)的主要領(lǐng)域、技術(shù)創(chuàng)新的重要主體和國家稅收的重要來源。然而,我國商業(yè)信貸卻呈現(xiàn)出渠道單一性、供給有限性和對象歧視性的特征。據(jù)統(tǒng)計,現(xiàn)有銀行貸款余額中,民營企業(yè)貸款僅占25%。[6]參見闕方平:《政策創(chuàng)新助民營企業(yè)翻越融資“高山”》,《銀行家》2019年第6期。在此背景下,民間借貸迅速填補(bǔ)了非公經(jīng)濟(jì)的融資需求。但是由于民間借貸長期游離于監(jiān)管之外且自身缺乏合規(guī)約束,而致部分民間借貸發(fā)生異化質(zhì)變形成所謂的“套路貸”。商業(yè)信貸的供需結(jié)構(gòu)性失衡在某種意義上對“套路貸”產(chǎn)業(yè)鏈形成起到了推波助瀾的作用。

    三、健全應(yīng)對“套路貸”違法犯罪的辦案機(jī)制

    “套路貸”既是違法犯罪問題,也是社會問題。在治標(biāo)層面,一方面,刑法的必須刺破“套路貸”行為的民事合規(guī)外表,依法嚴(yán)懲房貸、車貸、校園貸等各類“套路貸”違法犯罪,不斷提高打擊能力,提升打擊質(zhì)效,著力鏟除黑惡勢力發(fā)展壯大的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。另一方面,司法機(jī)關(guān)也要從全局出發(fā),主動加強(qiáng)與政府金融管理、市場監(jiān)管等職能部門的溝通協(xié)作,建立跨部門綜合治理機(jī)制,增強(qiáng)聯(lián)動效應(yīng),為最終解決“套路貸”問題,積極促進(jìn)民間金融的法治化提供堅強(qiáng)的法律保障。

    (一)牢固樹立全生態(tài)規(guī)制辦案理念

    與傳統(tǒng)犯罪個體特征明顯相比,涉黑惡“套路貸”犯罪,往往呈現(xiàn)各個環(huán)節(jié)的分工合作,尤其是一些前期幫助行為、事后轉(zhuǎn)移資金行為,以及事中專業(yè)技術(shù)行為,都需要明確的人員分工、彼此協(xié)作配合。鑒于此,對于此類犯罪的偵查打擊,需強(qiáng)調(diào)“兜底”“溯源”,突出全鏈條、全生態(tài)打擊的治理思路。全鏈條與全生態(tài)打擊都是針對違法犯罪產(chǎn)業(yè)化、集團(tuán)化新特點(diǎn)所提出的新型規(guī)制模式。全鏈條打擊強(qiáng)調(diào)對整體犯罪行為過程的打擊,屬治標(biāo)之策。全生態(tài)打擊,側(cè)重于社會面的綜合治理,既包括刑事打擊,也包含行業(yè)主管部門的日常監(jiān)管,甚至涵蓋立法、執(zhí)法、司法、普法等各個環(huán)節(jié),建立全生態(tài)打擊的長效機(jī)制才是“套路貸”犯罪治本之道。

    (二)強(qiáng)化對“套路貸”犯罪的行為流程與基本樣態(tài)的分析研判

    “套路貸”犯罪以“搜集客戶→設(shè)計劇本→分類被害人各階段的行為流程”為基本研判流程,注重信息搜集與甄別的場景化特點(diǎn),公安機(jī)關(guān)在處理民事糾紛與治安行政案件時應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)信息甄別能力,暢通信息共享渠道。特別應(yīng)關(guān)注民事財產(chǎn)糾紛領(lǐng)域與行政處罰案件中是否存在暴利索取債務(wù),利用軟暴力實(shí)施逼取債務(wù)的情節(jié)與證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)要貫徹能動檢察理念,積極發(fā)揮民事訴訟監(jiān)督職能,注重民間借貸案件的樣本分析,緊密圍繞“掃黑除惡”專項斗爭并結(jié)合借貸類案件的民事申訴情況,深度挖掘虛假訴訟線索,通過制發(fā)再審檢察建議、提請抗訴等方式依法對涉“套路貸”生效裁判、民事調(diào)解進(jìn)行法律監(jiān)督。審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對民事糾紛中證據(jù),特別是格式性合同條款的審查,適當(dāng)加大依職權(quán)調(diào)查取證力度,打破司法審判中的信息不對稱狀態(tài),通過分析涉動產(chǎn)、不動產(chǎn)財產(chǎn)保全的民間借貸案件,深挖是否存在“套路貸”的涉案線索,及時甄別當(dāng)事人采取虛假訴訟非法占有被害人財產(chǎn)的犯罪計劃與證據(jù)。尤其是法院的民商審判業(yè)務(wù)庭應(yīng)高度關(guān)注關(guān)于給付義務(wù)的民間借貸異地訴訟案件,特別是在疑似“套路貸”放貸人戶籍所在地法院起訴的案件,關(guān)涉到異地的不動產(chǎn)先期財產(chǎn)保全的,應(yīng)及時向被害人所在地公安機(jī)關(guān)傳遞線索,以期防范和打擊“套路貸”犯罪。

    (三)建立政法辦案協(xié)作機(jī)制

    增強(qiáng)檢警聯(lián)動,完善檢察機(jī)關(guān)提前介入偵查機(jī)制,通過制定諸如《“套路貸”案件“穿透式”審查指引》等規(guī)范性文件引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)偵查取證,搭建體系完備的證據(jù)鏈條。探索“套路貸”(檢法機(jī)關(guān))刑事類案指導(dǎo)機(jī)制,提升政法機(jī)關(guān)內(nèi)部、政法機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)之間信息共享的質(zhì)效,優(yōu)化犯罪治理資源配置,全面打擊“套路貸”犯罪團(tuán)伙及其成員所涉嫌的各類犯罪。完善政法機(jī)關(guān)涉黑涉惡重大案件會商機(jī)制,及時協(xié)調(diào)解決案件管轄、證據(jù)采信、事實(shí)認(rèn)定、法律適用等辦案過程中的認(rèn)識分歧,統(tǒng)一辦案理念與證據(jù)標(biāo)準(zhǔn),正確把握寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策,定期就訴訟活動中發(fā)現(xiàn)的普遍問題進(jìn)行深入?yún)f(xié)商,充分發(fā)揮制度成效,將機(jī)械司法辦案轉(zhuǎn)變?yōu)榱夹詷I(yè)務(wù)互動,并在司法適用中嚴(yán)守罪刑法定原則,是“套路貸”犯罪的一個不放過,不涉及“套路貸”犯罪的一個不湊數(shù)。

    (四)打通區(qū)域間各系統(tǒng),特別是金融系統(tǒng)、行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)之間的信息壁壘

    突破信息壁壘,共享辦案經(jīng)驗(yàn),互通相關(guān)線索,統(tǒng)籌建立“非法金融活動信息監(jiān)測平臺”,及時提供有關(guān)民間借貸訴訟、裁判、執(zhí)行信息及疑似職業(yè)放貸人名錄,切實(shí)發(fā)揮平臺有效發(fā)現(xiàn)、精準(zhǔn)處置“套路貸”違法犯罪的信息支撐作用。加強(qiáng)與政府金融管理、市場監(jiān)管、稅務(wù)等職能部門的溝通、交流與協(xié)作,增強(qiáng)聯(lián)合監(jiān)管力度。充分利用各部門的專業(yè)、信息優(yōu)勢,建立打擊“套路貸”犯罪信息交流平臺,共享數(shù)據(jù),深入挖掘犯罪源頭,構(gòu)筑立體監(jiān)管體系,為引導(dǎo)促進(jìn)民間金融法治化提供法律保障。

    (五)延伸辦案觸角,對“套路貸”案件預(yù)防與打擊進(jìn)行綜合治理

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