不完全收養(yǎng)制度的域外借鑒及適用建議

李 彬 鄧 纖

中國(guó)礦業(yè)大學(xué)（北京）文法學(xué)院，北京 100083

收養(yǎng)制度是調(diào)節(jié)社會(huì)中親屬關(guān)系的一項(xiàng)重要制度，發(fā)揮著重要作用。在我國(guó)，收養(yǎng)，是指符合《民法典》規(guī)定條件的成年公民依法領(lǐng)養(yǎng)他人的符合有關(guān)條件的未成年子女，在收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間確定父母子女關(guān)系的民事法律行為。收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間的權(quán)利義務(wù)適用法律規(guī)定的父母子女之間的權(quán)利義務(wù)，而消除未成年子女與其親生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國(guó)適用這一單一的收養(yǎng)模式，即完全收養(yǎng)模式。收養(yǎng)未成年子女，即重新組合家庭，形成父母與子女的傳統(tǒng)家庭模式，這可以發(fā)揮對(duì)于養(yǎng)育、保護(hù)幼兒長(zhǎng)大成人，滿足收養(yǎng)人精神寄托，以及合法收養(yǎng)對(duì)維系社會(huì)穩(wěn)定和諧等等的重要作用。但實(shí)踐中，這一單一的收養(yǎng)模式也存在一些問(wèn)題，例如有特殊困難無(wú)能力撫養(yǎng)子女的親生父母在無(wú)奈之下送養(yǎng)孩子，但其與孩子之間感情深厚，只是無(wú)奈不得不送養(yǎng)，而孩子在新家庭也可能難以融入、適應(yīng)。收養(yǎng)關(guān)系確立后，在法律上父母與親生子女之間的親子關(guān)系即被完全消除，從人倫情感上來(lái)說(shuō)這一點(diǎn)確實(shí)讓人難以接受。另外被收養(yǎng)對(duì)象規(guī)定是未成年人，但隨著部分社會(huì)問(wèn)題的擴(kuò)大化，家庭模式的多樣化，傳統(tǒng)思想的進(jìn)步化，收養(yǎng)制度的內(nèi)涵和作用也應(yīng)當(dāng)順時(shí)而有所拓展，收養(yǎng)制度的功能應(yīng)當(dāng)不僅僅著重養(yǎng)育未成年人，還應(yīng)當(dāng)考慮扶養(yǎng)老人，扶養(yǎng)部分特殊弱勢(shì)群體。上述兩方面，單一的完全收養(yǎng)制度是難以解決的，筆者認(rèn)為可以考慮借鑒其他許多國(guó)家已廣泛適用的不完全收養(yǎng)模式，在保留與親生父母親子關(guān)系以及相應(yīng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ)上與養(yǎng)父母建立親子關(guān)系，這種模式在收養(yǎng)條件上更具靈活性，更能適應(yīng)當(dāng)下現(xiàn)實(shí)狀況，發(fā)揮收養(yǎng)制度的社會(huì)功能。

一、不完全收養(yǎng)制度的起源

（一）不完全收養(yǎng)的定義

目前，收養(yǎng)制度的模式有完全與不完全收養(yǎng)兩種區(qū)分，這兩種模式是以收養(yǎng)關(guān)系成立后，被收養(yǎng)人與其親生父母之間是否還存在父母子女的親子關(guān)系以及相對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分。完全收養(yǎng)是指消除被收養(yǎng)人與其生父母之間的親子和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，和養(yǎng)父母之間建立起相當(dāng)于與原親生父母的親子關(guān)系。而不完全收養(yǎng)，則保留被收養(yǎng)人與親生父母之間的親子關(guān)系和權(quán)利義務(wù)關(guān)系。［1］概括來(lái)說(shuō)不完全收養(yǎng)的具體概念便是養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間形成法律擬制血親關(guān)系，具有相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，但同時(shí)與親生父母也仍保留親子關(guān)系以及相應(yīng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（二）不完全收養(yǎng)的立法起源

“不完全收養(yǎng)”模式，最早追溯至古希臘，古羅馬時(shí)期，羅馬法規(guī)定在收養(yǎng)關(guān)系中，養(yǎng)子女與其親生父母和養(yǎng)父母都存在一定的親子關(guān)系和繼承權(quán)等權(quán)利義務(wù)關(guān)系。古羅馬的收養(yǎng)制度雖然古老，但是卻深刻影響了歐洲許多國(guó)家收養(yǎng)制度的形成和發(fā)展。最為典型的是，1804年法國(guó)在《法國(guó)民法典》中明確規(guī)定了不完全收養(yǎng)制度，可以說(shuō)是不完全收養(yǎng)制度立法的開端，法國(guó)也從而成為不完全收養(yǎng)制度在立法上的先驅(qū)者和引領(lǐng)者。且在當(dāng)時(shí)，法國(guó)規(guī)定不完全收養(yǎng)制度的被收養(yǎng)對(duì)象僅限成年人。

后來(lái)隨著兩次世界大戰(zhàn)的爆發(fā)，戰(zhàn)亂下法國(guó)出現(xiàn)了大量孤兒，為解決這一社會(huì)問(wèn)題，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的調(diào)整，推進(jìn)，才又在不完全收養(yǎng)制度的基礎(chǔ)上，設(shè)立了完全收養(yǎng)制度以更好地保護(hù)兒童合法權(quán)利，并形成了現(xiàn)在的完全收養(yǎng)與不完全收養(yǎng)兩種模式并存的收養(yǎng)制度。［2］

二、我國(guó)適用不完全收養(yǎng)的現(xiàn)實(shí)意義

不完全收養(yǎng)制度相對(duì)于我國(guó)單一的完全收養(yǎng)模式的不同點(diǎn)主要在于，一是可以保留被收養(yǎng)人與親生父母之間的親子關(guān)系，二是被收養(yǎng)對(duì)象不僅限于未成年人，還可以是成年人。這兩點(diǎn)對(duì)于解決我國(guó)社會(huì)收養(yǎng)中存在的一些問(wèn)題具有現(xiàn)實(shí)意義。

（一）保留原親子關(guān)系可以同時(shí)滿足雙方家庭和被收養(yǎng)人的精神需求

吳國(guó)平先生在《收養(yǎng)立法完善的思考》一書中提到“不完全收養(yǎng)”可以有效兼顧和平衡收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人和其親生父母三方利益和感情的需求。［3］因?yàn)楦鞣矫娴脑?，我?guó)目前存在許多單親家庭、貧困家庭撫養(yǎng)孩子的壓力極大，幾乎不能保證未成年人的健康成長(zhǎng)和基本教育，而他們?cè)跓o(wú)奈面臨送養(yǎng)孩子后，許多被送養(yǎng)孩子對(duì)親生父母也都會(huì)存在著血脈親情的難以割舍，完全斷絕孩子與親生父母之間的親子關(guān)系未免生硬絕情。此時(shí)如可以借鑒適用不完全收養(yǎng)制度，可以減少被收養(yǎng)人親生父母的情感創(chuàng)傷，同時(shí)也是對(duì)被收養(yǎng)人和其原生家庭的一份保障。

（二）收養(yǎng)對(duì)象的擴(kuò)大可以解決當(dāng)下我國(guó)空巢老人和殘障群體的社會(huì)問(wèn)題

首先是當(dāng)下失獨(dú)、空巢老人問(wèn)題嚴(yán)重，沒(méi)有子女、失去子女或者子女無(wú)法陪伴身邊，子女不能盡到贍養(yǎng)義務(wù)的老人，一方面自身隨著年齡的增長(zhǎng)，身體機(jī)能退化，難以照料好自己的日常生活；另一方面，這類老人的內(nèi)心或多或少感到不自信、失落、孤獨(dú)，甚至對(duì)生活失去熱情、希望等等。他們很多哪怕不需要后代物質(zhì)上的扶養(yǎng)，照顧起居，也是希望陪伴，渴望天倫之樂(lè)的。［4］法國(guó)的不完全收養(yǎng)制度在早期主要就是為了解決老年人的贍養(yǎng)和無(wú)子女人的財(cái)產(chǎn)繼承問(wèn)題，所以法國(guó)早期不完全收養(yǎng)制度主要特點(diǎn)是“不完全收養(yǎng)”的被收養(yǎng)人只能是成年人。收養(yǎng)成年人，照顧幫助老年人度過(guò)老年生活，承擔(dān)一定生養(yǎng)死葬義務(wù)，對(duì)很多老年人來(lái)說(shuō)有了物質(zhì)生活上的一定保障的同時(shí)也滿足了他們的精神需要。

其次是針對(duì)特殊人群，不少成年人為殘障者，他們自身喪失或部分喪失生活能力，還可能被自己的親人拋棄，虐待。他們也需要這個(gè)社會(huì)的保護(hù)，如有合適的收養(yǎng)人收養(yǎng)他們，一是可以更好地對(duì)他們進(jìn)行保護(hù)治療；二是有利于特殊人群融入社會(huì)；三是給予特殊人群家庭溫暖，體現(xiàn)了善良的社會(huì)風(fēng)俗，這對(duì)社會(huì)穩(wěn)定、社會(huì)和諧來(lái)說(shuō)也有很大的促進(jìn)作用。［5］

收養(yǎng)成年人在一定程度上還可以緩解政府壓力，目前政府面對(duì)有關(guān)老年人、殘疾成年人的扶助是存在很大壓力的，設(shè)施設(shè)備和形式都跟不上社會(huì)所需，而不完全收養(yǎng)將老年人，殘疾人的問(wèn)題放在家庭關(guān)系中解決、必然對(duì)緩解政府壓力、社會(huì)資源壓力有一定幫助。所以筆者認(rèn)為成年人收養(yǎng)是十分值得借鑒以解決我國(guó)當(dāng)下諸多社會(huì)問(wèn)題的。

近年來(lái)的兩會(huì)上，有許多人大代表提出了對(duì)我國(guó)收養(yǎng)制度的改革議案，也反映出國(guó)家和社會(huì)對(duì)我國(guó)收養(yǎng)問(wèn)題的關(guān)注以及需要不斷為適應(yīng)社會(huì)需求而進(jìn)行調(diào)整。且不論是大部分大陸法系國(guó)家如法、德、日、意大利還是少數(shù)英美法系國(guó)家如美國(guó)都存在不完全收養(yǎng)的相關(guān)規(guī)定。這是國(guó)際立法上收養(yǎng)制度的一個(gè)主流和趨勢(shì)。所以筆者認(rèn)為將不完全收養(yǎng)納入我國(guó)收養(yǎng)制度是符合社會(huì)利益，順應(yīng)實(shí)際需求的。

三、國(guó)外不完全收養(yǎng)制度的相關(guān)規(guī)定

關(guān)于不完全收養(yǎng)制度，在傳統(tǒng)的大陸法系國(guó)家中都已有較為成熟的規(guī)定。例如法國(guó)、瑞士等。不完全收養(yǎng)制度中的實(shí)質(zhì)和形式要件規(guī)定得較為全面具體，對(duì)于我國(guó)有較強(qiáng)的借鑒意義。

（一）“不完全收養(yǎng)”的實(shí)質(zhì)要件

1.收養(yǎng)人的條件

根據(jù)《法國(guó)民法典》不完全收養(yǎng)制度的相關(guān)規(guī)定，完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)中對(duì)于收養(yǎng)人的年齡要求都比較寬松，年滿28周歲即可。收養(yǎng)的形式也相對(duì)靈活，不僅可以夫妻雙方共同收養(yǎng)，也可以以個(gè)人的名義單獨(dú)收養(yǎng)。如果是夫妻共同收養(yǎng)的，需要夫妻二人結(jié)婚滿2年，且共同生活。夫妻二人中如果是一方有意愿收養(yǎng)子女的，則必須征得另一方的同意，但是另一方配偶因?yàn)橐恍┛陀^原因無(wú)法作出其真實(shí)意愿表達(dá)等特殊情況除外。如果是單獨(dú)以個(gè)人名義進(jìn)行收養(yǎng)，對(duì)收養(yǎng)人的條件也并不嚴(yán)苛，年齡上滿足28周歲即可，也沒(méi)有其他額外的附加限制性條件。甚至在一些特殊情況下，收養(yǎng)人可以不受年滿28歲的年齡的限制，例如被收養(yǎng)人是配偶的孩子。

2.被收養(yǎng)人的條件

而被收養(yǎng)人條件規(guī)定更是寬松。在《法國(guó)民法典》中，任何年齡的人都可以被不完全收養(yǎng)，法條中對(duì)不完全收養(yǎng)的被收養(yǎng)人年齡沒(méi)有任何的限制，也就是說(shuō)未成年人和成年人都可以成為被收養(yǎng)對(duì)象。

3.不完全收養(yǎng)的同意

在很多國(guó)家的收養(yǎng)制度中，比較關(guān)注和重視被收養(yǎng)人自身的意愿。例如在法國(guó)，如被收養(yǎng)的未成年人已經(jīng)年滿13周歲，收養(yǎng)就必須征得其本人同意。已滿13周歲的被收養(yǎng)人心智較為成熟，有一定思考能力和意愿表達(dá)能力。收養(yǎng)是涉及當(dāng)事人的身份和人身的制度，理應(yīng)尊重他們的真實(shí)意愿。

（二）“不完全收養(yǎng)”的形式要件

建立收養(yǎng)關(guān)系的程序和手續(xù)問(wèn)題等形式要件也是保證被收養(yǎng)人利益的重要環(huán)節(jié)。很多國(guó)家主要是由行政機(jī)關(guān)來(lái)審查收養(yǎng)關(guān)系是否具備成立要件，是否可以合法成立，并對(duì)合法收養(yǎng)關(guān)系的成立進(jìn)行登記。而國(guó)際上普遍還采用了由法院來(lái)審查主體雙方的資格和同意權(quán)問(wèn)題，并由法院來(lái)判決宣告不完全收養(yǎng)的成立。

四、我國(guó)適用“不完全收養(yǎng)”制度的相關(guān)建議

（一）更新和擴(kuò)展收養(yǎng)制度目的的內(nèi)涵與外延

我國(guó)建立收養(yǎng)制度的目的主要在于養(yǎng)育，保護(hù)未成年人成長(zhǎng)。但是在實(shí)踐中更多是從成人的角度出發(fā)，進(jìn)行較為理性的考慮，其實(shí)隨著人類社會(huì)的發(fā)展，未成年人除了物質(zhì)的需求之外，對(duì)于情感的渴求可能會(huì)更加強(qiáng)烈。在此基礎(chǔ)上，我國(guó)還應(yīng)當(dāng)更深入關(guān)注到被收養(yǎng)的未成年人意愿，學(xué)習(xí)日本提到的“以兒童利益最大化”原則，更多地考慮和尊重未成年人自己的意愿。同時(shí)筆者認(rèn)為，隨著社會(huì)的發(fā)展，老齡化、無(wú)子化現(xiàn)象越來(lái)越多，我們還應(yīng)當(dāng)將收養(yǎng)制度用以服務(wù)于養(yǎng)老、扶弱問(wèn)題。即將收養(yǎng)制度的目的拓展至維護(hù)老年人、殘疾成年人合法權(quán)益。［2］

（二）逐步建立完全收養(yǎng)與不完全收養(yǎng)并存模式

根據(jù)我國(guó)的立法傳統(tǒng)和實(shí)際情況，目前在收養(yǎng)中原則上還是應(yīng)該適用完全收養(yǎng)模式。但是實(shí)踐中，如果存在一些特殊情形，例如有特殊困難無(wú)能力撫養(yǎng)子女的親生父母在無(wú)奈之下送養(yǎng)孩子，但其與孩子之間感情深厚，只是無(wú)奈不得不送養(yǎng)。這種情形之下就可以適用不完全收養(yǎng)模式，這樣既有利于保證孩子的正常物質(zhì)需求，也不至于造成孩子及其親生父母重大的情感缺失，讓孩子能在最大的關(guān)愛(ài)和保護(hù)中健康成長(zhǎng)。

（三）放寬收養(yǎng)制度主體的要求

對(duì)于被收養(yǎng)人的年齡限制，以及收養(yǎng)人的行為能力等等的限制應(yīng)當(dāng)一定程度放寬。除了未成年人，對(duì)于符合一定條件的成年人也可以成為被收養(yǎng)主體。收養(yǎng)人的行為能力也可以一定程度放寬，但是規(guī)定上的放寬，不得濫用，也不應(yīng)當(dāng)放松對(duì)其的監(jiān)管。

（四）明確不完全收養(yǎng)模式下雙方的權(quán)利義務(wù)

因?yàn)椴煌耆震B(yǎng)模式下，養(yǎng)父母和親生父母都承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，為了避免出現(xiàn)互相推諉法律義務(wù)與責(zé)任的情況，應(yīng)當(dāng)明確各方的權(quán)利義務(wù)。在這種模式下，一般是因?yàn)橛H生父母的撫養(yǎng)能力欠缺，所以撫養(yǎng)責(zé)任應(yīng)以養(yǎng)父母為主，但是親生父母也應(yīng)該在自己的能力范圍之內(nèi)盡自己的撫養(yǎng)義務(wù)。

（五）提升收養(yǎng)同意的合理性

《瑞士民法典》第二百六十六條第二款規(guī)定：被收養(yǎng)的成年人或者未成年人如果已婚，該收養(yǎng)須經(jīng)過(guò)其配偶同意。如果我國(guó)實(shí)行成年人收養(yǎng)制度，也可以借鑒這一合理的收養(yǎng)同意規(guī)定，以保證各方的利益。在收養(yǎng)成年人的情況下，如果成年人已婚有配偶，還需經(jīng)過(guò)其配偶同意，當(dāng)然已婚收養(yǎng)人也需雙方共同同意收養(yǎng)。這也值得我們借鑒。

（六）完善法律監(jiān)督

可以借鑒法國(guó)的規(guī)定，不完全收養(yǎng)設(shè)立后，被收養(yǎng)人和其親生父母之間撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系在法律上得到一定程度的保留。除了社區(qū)、民政部門可以履行監(jiān)督職責(zé)之外，收養(yǎng)人和親生父母之間還能起到一個(gè)彼此監(jiān)督的作用。如果出現(xiàn)收養(yǎng)人虐待、遺棄未成年被收養(yǎng)人的情形，親生父母也可以向人民法院申請(qǐng)撤銷收養(yǎng)關(guān)系，為未成年人尋找另外合格的收養(yǎng)人。而如果出現(xiàn)被收養(yǎng)人對(duì)收養(yǎng)人不盡贍養(yǎng)義務(wù)導(dǎo)致彼此關(guān)系惡化等情節(jié)嚴(yán)重的情況，相關(guān)基層組織和收養(yǎng)人可以向人民法院申請(qǐng)撤銷收養(yǎng)關(guān)系，并要求其支付一定的撫養(yǎng)費(fèi)或贍養(yǎng)費(fèi)。此外，如果情節(jié)嚴(yán)重，社會(huì)影響惡劣，依據(jù)我國(guó)《刑法》構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)對(duì)其追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。

五、結(jié)論

有關(guān)不完全收養(yǎng)的國(guó)外具體規(guī)定還有許多，值得我們借鑒之處也頗多，難以列舉。總而言之，面對(duì)我國(guó)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的需要以及國(guó)外已有的良好示范情況下，筆者認(rèn)為我們應(yīng)當(dāng)采用完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)并存的收養(yǎng)制度，才能真正使得收養(yǎng)制度實(shí)現(xiàn)其立法目的，解決社會(huì)問(wèn)題，推進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展和進(jìn)步。