夫妻一方名下股權(quán)離婚分割的法律實(shí)務(wù)探討

何亮亮

福建遠(yuǎn)大聯(lián)盟律師事務(wù)所，福建 廈門 361000

一、夫妻共有股權(quán)的概述

（一）夫妻共有股權(quán)的定義及范圍

夫妻共有股權(quán)，指在夫妻結(jié)婚后，夫妻雙方因?yàn)橥顿Y、贈(zèng)與、遺囑等原因，而獲得的屬于雙方所有的公司股權(quán)。夫妻雙方結(jié)婚后，一方所得的股權(quán)原則上屬于夫妻共有股權(quán)，但《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）第一千零六十三條明確指出，歸夫妻一方個(gè)人所有的股權(quán)應(yīng)剔除，具體包括如下：1.夫妻一方婚前已取得的股權(quán)；2.夫妻雙方結(jié)婚后，一方用個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)購(gòu)買獲得股權(quán)；3.夫妻雙方結(jié)婚后，用共有財(cái)產(chǎn)購(gòu)買獲得的，但明確約定屬于一方個(gè)人所有的股權(quán)；4.明確屬于夫妻一方的股權(quán)，如遺囑或者贈(zèng)與協(xié)議中的約定。

（二）夫妻共有股權(quán)的法律基礎(chǔ)

離婚時(shí)要對(duì)夫妻共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置，包括對(duì)夫妻共有股權(quán)的處置，但處置的法理依據(jù)，來(lái)源于股權(quán)性質(zhì)的確認(rèn)。

1.關(guān)于夫妻共有股權(quán)的性質(zhì)，現(xiàn)在學(xué)術(shù)界有四種主要學(xué)說(shuō)，來(lái)明確夫妻共有股權(quán)的屬性：

（1）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)。其觀點(diǎn)為公司財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人是股東，股權(quán)就是公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，公司的資產(chǎn)就是股東的資產(chǎn)。支持此學(xué)說(shuō)，將導(dǎo)致股東向公司投資后，投資財(cái)物轉(zhuǎn)化成公司財(cái)產(chǎn)，由公司取得所有權(quán)，基于投資行為則股東取得股權(quán)，此學(xué)說(shuō)未遵循《民法典·?·物權(quán)編》“一物一權(quán)”規(guī)則，公司資產(chǎn)的支配主體變成公司與股東，雙主體擁有所有權(quán)，明顯不成立。［1］

（2）債權(quán)說(shuō)。即股東擁有股權(quán)的終極目標(biāo)是可以獲得公司利益，是一種債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，此學(xué)說(shuō)忽略了獲得股權(quán)的股東可以享有的管理權(quán)、表決權(quán)等人身權(quán)利，而債權(quán)是單純的請(qǐng)求權(quán)。所以，股權(quán)與債權(quán)二者明顯不同，不可混為一談。

（3）社員權(quán)說(shuō)。即股東權(quán)利來(lái)源于一定的社會(huì)團(tuán)體的成員利益，享有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，在此社團(tuán)范圍內(nèi)享有成員的權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。此學(xué)說(shuō)過(guò)度強(qiáng)調(diào)股權(quán)的人身性，然而股權(quán)的本質(zhì)更主要的在于其財(cái)產(chǎn)性。

（4）獨(dú)立民事權(quán)說(shuō)。即股權(quán)不是上述所說(shuō)的三種權(quán)利，而是新型特殊權(quán)利，就像某研究人員提出的，在傳統(tǒng)民法體系中并不存在股權(quán)，股權(quán)是在出現(xiàn)公司制度以后才出現(xiàn)，股權(quán)追求投資獲益，同時(shí)也需要管理權(quán)等人身性，是短期內(nèi)無(wú)法明確類型的新權(quán)利。［2］此學(xué)說(shuō)亦未提供離婚時(shí)股權(quán)處置的法律依據(jù)。

2.夫妻共有股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性和人身性

筆者認(rèn)為股權(quán)即股東權(quán)利，是指股東因投資而獲取的，依法律規(guī)定或公司章程約定的制度處理公司事務(wù)，由此享有可獲得利益的、具有可流轉(zhuǎn)性的權(quán)利。［3］從股權(quán)的內(nèi)容來(lái)講，分得公司利益的財(cái)產(chǎn)性是股權(quán)的根本屬性，而表決權(quán)、管理權(quán)等人身性是輔助方法，是確保股東獲得財(cái)產(chǎn)權(quán)所需的方式。所以，從股權(quán)本身根本屬性即財(cái)產(chǎn)性而言，按照法律規(guī)定，股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給其他股東，也可以轉(zhuǎn)讓給非股東，這便是夫妻共有股權(quán)離婚時(shí)分割的法律依據(jù)。同時(shí)，由于人身性是實(shí)現(xiàn)股東權(quán)利的輔助手段，所以在進(jìn)行夫妻共有股權(quán)離婚分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮人身性因素，避免人身性權(quán)利成為實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的障礙，所以在分割股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)既考慮《民法典·?婚姻家庭編》，也要考慮《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，確保其他股東的權(quán)益以及公司的人合性。

二、夫妻共有股權(quán)的分割方法

（一）夫妻共有股權(quán)的分割原則及法律規(guī)定

我國(guó)《民法典》施行后，最高人民法院頒布了《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民法典>婚姻家庭編的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻家庭編解釋》），其中第七十三條列明，夫妻雙方離婚時(shí)，針對(duì)以夫妻一方名義投資有限責(zé)任公司，而另一方并非該公司股東，若屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，則可分情況處理：1.該股東的配偶可以成為該公司股東，前提是夫妻雙方達(dá)成一致意見(jiàn)，將投資額部分或者全部由持股一方轉(zhuǎn)讓給另一方，同時(shí)其他股東過(guò)半數(shù)同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并且其他股東一致表示不使用優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；2.夫妻對(duì)轉(zhuǎn)讓投資額所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置，前提是雖然夫妻雙方關(guān)于投資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等已達(dá)成一致意見(jiàn)，但其他股東半數(shù)以上不同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，且愿意以同等條件購(gòu)買該投資。如若其他股東半數(shù)以上不同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也不愿意以同等條件購(gòu)買該投資，視為其同意轉(zhuǎn)讓，則另一方可獲取股東身份。

從上述法律規(guī)定可以看出，夫妻共有股權(quán)離婚處置方式主要有兩種，一是股權(quán)份額分割，二是股權(quán)價(jià)值分割。

（二）夫妻共有股權(quán)類型及其處置方式

夫妻一方名下股權(quán)依照股權(quán)類型特點(diǎn)，可以分成下面幾種類型：

1.一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司是指在有限責(zé)任公司里，股東只有一個(gè)，或一個(gè)自然人股東，或一個(gè)法人股東。夫妻一方作為該一人有限責(zé)任公司的投資人，可根據(jù)投資來(lái)源以及是否存在股權(quán)特別約定，確定該股權(quán)是否屬于夫妻共同所有。

2.多人有限責(zé)任公司。公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓將影響到其他股東，一旦夫妻離婚分割股權(quán)，必然要考慮其他股東的權(quán)益和想法?！痘橐黾彝ゾ幗忉尅返谄呤龡l確定指出，股東的配偶作為非公司股東，可對(duì)股權(quán)進(jìn)行如下分割處置：一是該股東的配偶可以成為該公司股東；二是分割轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)所得的價(jià)款。

3.股份有限公司。若是上市的股份有限公司，由于上市公司股票流轉(zhuǎn)性好，可隨時(shí)轉(zhuǎn)讓，股份價(jià)值可直接依照股票價(jià)格計(jì)算，股票份額亦可簡(jiǎn)單分割。但對(duì)于非上市的股份有限公司，夫妻雙方對(duì)股票價(jià)格無(wú)法形成一致意見(jiàn)，也可以在證券交易所進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，由擁有股權(quán)的一方將股權(quán)份額釋出給另一方，做記名股票登記即可。

4.限制流通股權(quán)。限制流通股權(quán)主要基于如下幾種情形：（1）特殊受限群體受法律約束，如《公司法》第一百四十一條列明，發(fā)起人在本公司的股權(quán)份額，禁止轉(zhuǎn)讓期限為一年，起算期自公司設(shè)立之日起。此種情形下，夫妻離婚時(shí)不得分割公司股權(quán)份額，但可在限售期過(guò)后進(jìn)行處理。（2）基于身份特殊主體不能持有的公司股票。如我國(guó)《證券法》第七十三條及第七十四條明確指出，禁止與證券交易內(nèi)幕信息相關(guān)的人員，運(yùn)用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易。夫妻一方持有此類股票，在離婚時(shí)，法院亦不會(huì)予以處理，同時(shí)可能會(huì)向相關(guān)部門提交司法建議，對(duì)夫妻一方持股人進(jìn)行處理。（3）股票期權(quán)，如果離婚時(shí)已經(jīng)具備行權(quán)條件，則可以進(jìn)行分割。如果離婚時(shí)尚不具備行權(quán)條件，則可待條件具備時(shí)再另外提起訴訟。

三、夫妻共有股權(quán)離婚分割的阻礙

夫妻一方名下股權(quán)屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)的情況下，離婚時(shí)進(jìn)行處置，可通過(guò)協(xié)商處理，雙方協(xié)商不成則由法院審理判決，但必須同時(shí)尊重《民法典·?婚姻家庭編》和《公司法》股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，然而，目前在實(shí)務(wù)操作中，夫妻共有股權(quán)離婚處置仍遇到一些困境。

（一）股權(quán)份額分割的實(shí)務(wù)操作困境

由于有限責(zé)任公司人合性強(qiáng)的特點(diǎn)，夫妻間股權(quán)份額分割在司法實(shí)踐中相對(duì)較少發(fā)生，一旦確認(rèn)夫妻未持股的一方獲得股權(quán)份額，則必須同時(shí)滿足《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的如下要件：

1.滿足獲取股東身份的實(shí)質(zhì)要件的障礙?！豆痉ā返谄呤粭l明確指出，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給股東以外的人員，應(yīng)當(dāng)獲得其他股東過(guò)半數(shù)同意，同時(shí)還要履行相應(yīng)的通知程序，章程有特別約定的，還要遵照特別約定。按照上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求，經(jīng)法院確認(rèn)由夫妻未持股一方獲得股權(quán)份額的，說(shuō)明已具備股東資格取得的實(shí)質(zhì)要件。股東資格確認(rèn)的方式及產(chǎn)生糾紛是實(shí)現(xiàn)這一實(shí)質(zhì)要件的重要途徑，但實(shí)務(wù)操作中卻有較大阻礙。

雖然股權(quán)的表現(xiàn)方式多樣化，例如代持協(xié)議、工商登記、股東名冊(cè)、投資證明、公司章程記載等，但實(shí)務(wù)操作中，不論當(dāng)事人還是法院往往以工商登記的股東作為確認(rèn)股東資格的主要外在表現(xiàn)形式，從工商登記官網(wǎng)確認(rèn)股東身份，但由于公司登記管理不規(guī)范、當(dāng)事人規(guī)避法律等原因，常常導(dǎo)致工商登記與實(shí)際股權(quán)人不一致，夫妻持股一方并非真實(shí)股東，或一方實(shí)際投資卻并未顯名。

當(dāng)對(duì)股權(quán)確認(rèn)有爭(zhēng)議時(shí)，法院對(duì)于是否啟動(dòng)股東資格確認(rèn)，以及如何審理的具體方法也不統(tǒng)一，導(dǎo)致同類案不同判的結(jié)果。例如其他股東對(duì)股權(quán)外觀表現(xiàn)形式均無(wú)異議，法院可直接確認(rèn)夫妻一方真實(shí)持股，但法院可能依然要求啟動(dòng)股東資格確認(rèn)糾紛程序，增加訴訟時(shí)間及訴訟成本。

2.滿足獲取股東身份的形式要件的障礙。股東身份的獲得還需要具備外觀形式條件，包括但不限于公司章程變更、股東名冊(cè)變更以及工商登記變更等，夫妻未持股一方只有在外觀形式滿足時(shí)，才能真正實(shí)現(xiàn)股東的權(quán)利、義務(wù)，產(chǎn)生對(duì)外效力。然而，上述股東身份形式要件的獲取，并不是夫妻雙方配合即可，還需要公司及其余股東的配合協(xié)作，如果不配合，則夫妻未持股一方可向法院要求強(qiáng)制執(zhí)行，具體操作時(shí)，以夫妻未持股一方為申請(qǐng)執(zhí)行人，以夫妻持股一方為被執(zhí)行人，公司及公司其他股東為協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人，若不協(xié)助執(zhí)行，則法院可依法對(duì)其采取強(qiáng)制措施。

（二）股權(quán)價(jià)值分割的實(shí)務(wù)操作困境

在夫妻雙方或其他股東不同意的情況下，無(wú)法達(dá)成股權(quán)份額分割，則可通過(guò)股權(quán)價(jià)值進(jìn)行分割，目前主要通過(guò)三種方法：一是協(xié)商，由夫妻雙方協(xié)商確定股權(quán)價(jià)值，但是，在離婚時(shí)如果涉及的股權(quán)價(jià)值高，或雙方因?yàn)槎髟箚?wèn)題，往往難以協(xié)商成功；二是競(jìng)價(jià)，夫妻雙方均主張持有公司股權(quán)，則雙方可進(jìn)行競(jìng)價(jià)，獲得股權(quán)一方，對(duì)另一方進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償；三是評(píng)估，當(dāng)協(xié)商和競(jìng)價(jià)均無(wú)法順利實(shí)施時(shí)，則引進(jìn)有股權(quán)評(píng)估資質(zhì)的第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估確認(rèn)股權(quán)價(jià)值，然而，由于公司經(jīng)營(yíng)者拒不提供相關(guān)評(píng)估信息，或者公司財(cái)務(wù)混亂、會(huì)計(jì)賬冊(cè)不全，可能導(dǎo)致第三方機(jī)構(gòu)無(wú)法進(jìn)行合理評(píng)估或評(píng)估失敗。

此外，公司股權(quán)價(jià)值評(píng)估的依據(jù)也是一大難題，例如常見(jiàn)以公司原始投資為依據(jù)，也極不妥當(dāng)，因?yàn)殡S著公司發(fā)展，企業(yè)資產(chǎn)可能一落千丈，亦可能一飛沖天，業(yè)績(jī)激增，注冊(cè)資本與公司實(shí)際資產(chǎn)無(wú)法等同，故而，不能簡(jiǎn)單以公司注冊(cè)資本作為股權(quán)價(jià)值計(jì)算。

四、夫妻共有股權(quán)分割難題的解決方案探討

針對(duì)夫妻共有股權(quán)離婚分割在實(shí)務(wù)操作中的難點(diǎn)，筆者提供幾點(diǎn)解決方案，以供探討。

（一）夫妻之間事前約定預(yù)防為先。應(yīng)當(dāng)推動(dòng)法律知識(shí)的普及，讓更多夫妻理解股權(quán)分割的困境，可在投資時(shí)事先進(jìn)行書(shū)面約定，或婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定，或在離婚協(xié)議中對(duì)股權(quán)分割進(jìn)行約定，避免將來(lái)雙方主觀上不愿意協(xié)商或客觀上無(wú)法協(xié)商，同時(shí)，也可對(duì)公司章程進(jìn)行約定：夫妻一方為公司持股股東或?qū)嶋H股東的，另一方有權(quán)要求公司確認(rèn)自己的股東身份。預(yù)防為先，保障自己的股東利益。［4］

（二）完善股權(quán)份額分割的程序。由于股份有限公司的股票交易有較為完善的規(guī)定，且可通過(guò)股票交易所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓交易，較易流通，在此不贅述。此處著重提及夫妻一方名下的有限責(zé)任公司投資額及其分割的程序，結(jié)合《民法典·?婚姻家庭編》及《公司法》的有關(guān)制度，具體如下：1.夫妻一方名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及價(jià)格，需要夫妻雙方達(dá)成一致意見(jiàn)。若協(xié)商不一致，由法院判決處理。2.夫妻一方名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶的，應(yīng)書(shū)面通知其余股東，包括轉(zhuǎn)讓數(shù)量及價(jià)格。3.該股東的配偶可以成為該公司股東的前提是：其余股東是否同意轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)自接到書(shū)面通知之日起30日內(nèi)回復(fù)，獲得其余股東半數(shù)以上同意，并且其余股東均確認(rèn)放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其余股東半數(shù)以上不同意該股東對(duì)配偶的轉(zhuǎn)讓行為，不同意者應(yīng)購(gòu)買該股權(quán)。其余股東在上述期限內(nèi)不回復(fù)或不購(gòu)買的，等同于同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給其配偶。4.要特別注意保存其余股東同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的資料，如股東會(huì)決議、其余股東同意的聲明資料。

（三）完善股權(quán)資格確認(rèn)的立法。目前關(guān)于啟動(dòng)股東資格確認(rèn)糾紛訴訟及其審理的立法規(guī)定較不完善，不具備可操作性，容易產(chǎn)生法官理解偏差，建議可通過(guò)司法解釋來(lái)具象化，明確哪些情況可在離婚糾紛訴訟中直接審理確定，如其他股東均確認(rèn)股權(quán)等，明確哪些情況可以啟動(dòng)股東資格確認(rèn)糾紛程序，如當(dāng)事人提供代持協(xié)議、轉(zhuǎn)賬記錄等。

（四）完善股權(quán)價(jià)值確認(rèn)的機(jī)制。股權(quán)價(jià)值的評(píng)估若沒(méi)有可供評(píng)估的客觀信息，或者當(dāng)事人及相關(guān)利害關(guān)系人惡意阻礙評(píng)估的順利進(jìn)行，在此提議立法明確規(guī)定確認(rèn)股權(quán)價(jià)值的參考因素及其制裁措施，如資產(chǎn)負(fù)債差額比較法來(lái)確定股權(quán)價(jià)值，依照公司備案的財(cái)務(wù)資料對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值評(píng)定，核定股權(quán)價(jià)值也可以參考當(dāng)?shù)赝恍袠I(yè)中，經(jīng)營(yíng)范圍大小和收入標(biāo)準(zhǔn)相似的企業(yè)的營(yíng)收或者利潤(rùn)。同時(shí)，明確分配舉證責(zé)任來(lái)平衡各方利益，如由對(duì)評(píng)估制造障礙的一方承擔(dān)不利結(jié)果。此外，增加其他行政部門如工商部門、社會(huì)信用部門統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)作為支持依據(jù)。