新《證券法》下先行賠付對(duì)象的確定機(jī)制落實(shí)及探索

徐佳寧

中國(guó)政法大學(xué)，北京 100088

在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，證券可以說在經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的發(fā)展中占據(jù)著重要的位置。證券發(fā)行有幫助企業(yè)籌集更多的流轉(zhuǎn)資金、轉(zhuǎn)換企業(yè)的經(jīng)營(yíng)機(jī)制、改變資本結(jié)構(gòu)以及優(yōu)化資源配置等諸多重要的影響?？梢哉f經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的發(fā)展是離不開證券的發(fā)行和發(fā)展。然而，證券發(fā)行過程也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)和未知。因此，對(duì)于證券發(fā)行人進(jìn)行一定的保護(hù)也是非常有必要的。在新《證券法》下，先行賠付對(duì)象的出現(xiàn)，就是主要擔(dān)負(fù)起受損投資者一定程度的經(jīng)濟(jì)賠償，從而能夠保證證券市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。這時(shí)先行賠付對(duì)象的發(fā)展在證券發(fā)展中是非常必要的，它極大地促進(jìn)了我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時(shí)也保護(hù)了相關(guān)投資者的證券可以不會(huì)受損。因此，針對(duì)新《證券法》下先行賠付的相關(guān)機(jī)制進(jìn)行了解，明確其中存在的問題并解決，是當(dāng)前新《證券法》能夠穩(wěn)定推行和發(fā)展的重要過程。

一、先行賠付的一般理論

先行賠付是新《證券法》中提出的新內(nèi)容，也是有利于當(dāng)前證券市場(chǎng)發(fā)展的重要內(nèi)容。因此，有必要對(duì)于先行賠付的相關(guān)概念和特點(diǎn)進(jìn)行了解和認(rèn)識(shí)，這也是今后開展相關(guān)證券先行賠付的重要保障。

（一）先行賠付的內(nèi)涵以及特征分析

先行賠付就是指證券發(fā)行人由于違法犯罪而對(duì)投資人員的相關(guān)經(jīng)濟(jì)權(quán)益造成影響，責(zé)任主體人員可以以委托的形式確保投資人員的合法權(quán)益，并通過與投資受害人協(xié)商后對(duì)其展開經(jīng)濟(jì)賠償，從而降低經(jīng)濟(jì)損失的行為。具體而言，就是針對(duì)投資者進(jìn)行保護(hù)，不斷加強(qiáng)投資者保護(hù)的同時(shí)，保證證券市場(chǎng)的快速穩(wěn)定發(fā)展。先行賠付作為新《證券法》的重要內(nèi)容，也被列入新《證券法》之中，并且將先行賠付設(shè)置為一個(gè)專章，專門強(qiáng)化對(duì)于投資者的保護(hù)。

先行賠付具有如下特點(diǎn)：其一，先行賠付的使用條件是有一定條件限制的，其首要條件就是證券市場(chǎng)已經(jīng)出現(xiàn)作假以及欺詐等行為，并侵犯了投資人員的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，才能夠通過先行賠付對(duì)證券發(fā)行人及其連帶責(zé)任人進(jìn)行追償；其二，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)與受損害的投資者，要在合理的賠付條件下達(dá)成協(xié)議，才能夠既快速解決糾紛，同時(shí)也能使得賠付過程公平與公正；其三，若在現(xiàn)行賠付過程中主體責(zé)任人并未履行賠付的義務(wù)，賠付的主體可以向責(zé)任主體追究相關(guān)的賠償；其四，先行賠付受到法律的保障，對(duì)于投資者而言，其產(chǎn)生的損失完全是因?yàn)榘l(fā)行人通過欺詐以及虛假陳述所導(dǎo)致。所以，投資者與先行賠付主體之間是具有法律關(guān)系的，對(duì)于先行賠付主體來說屬于侵權(quán)之債；其五，當(dāng)雙方達(dá)成協(xié)議之后，應(yīng)該按照法定合同中的相關(guān)賠償方案進(jìn)行賠償，協(xié)議雙方都應(yīng)該恪守法律法規(guī)，遵循協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容，禁止在賠付過程中出現(xiàn)反悔的情況［1］。

（二）先行賠付制度的法理邏輯

先行賠付制度的出現(xiàn)，也是當(dāng)前證券市場(chǎng)在發(fā)展過程中必然所形成的趨勢(shì)。從證券目前的發(fā)行來說，如果沒有合理控制證券發(fā)行，就可能會(huì)造成大量虛假證券，進(jìn)而對(duì)投資人員的投資財(cái)產(chǎn)造成影響。所以，出于保護(hù)投資人員合法投資的目的，先行賠付制度應(yīng)運(yùn)而生。從我國(guó)改革開放的近三十年來看，其確實(shí)大大推動(dòng)了中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。然而，經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，也使得資本的發(fā)展急劇變化，很多證券在發(fā)行過程中產(chǎn)生了一系列違法行為，嚴(yán)重影響了整個(gè)證券市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。最令人頭疼的問題是，在出現(xiàn)這種證券發(fā)行不良行為后，往往更多是對(duì)其進(jìn)行行政處罰，而通過民事賠償往往無法彌補(bǔ)投資人的經(jīng)濟(jì)損失。因此，在證券市場(chǎng)中，相關(guān)的規(guī)則和秩序已經(jīng)難以保護(hù)投資人員的投資財(cái)產(chǎn)，所以從這一方面開看，在《證券法》中增添先行賠付內(nèi)容，不僅僅是強(qiáng)化對(duì)于投資者的保護(hù)，同時(shí)也是為了證券發(fā)行過程中更加穩(wěn)定，從而保證我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)可以快速發(fā)展。

（三）先行賠付制度的功能

先行賠付是針對(duì)當(dāng)前我國(guó)市場(chǎng)以及投資者提出的合法且合理的針對(duì)性制度，其最大的優(yōu)勢(shì)之一就是賠償功能。如上文所說，先行賠付制度未出現(xiàn)以前，如果證券發(fā)行人在發(fā)行證券的過程中，通過虛假陳述以及詐騙等方式欺騙了投資者使其受到損失，民事賠償往往占比較低，沒有給予投資者合理的賠償，而在先行賠付制度出現(xiàn)之后，投資者的民事賠償首先就得到了保障，當(dāng)投資者的民事賠償?shù)玫搅吮Ｕ现螅厝粸榱俗C券市場(chǎng)的發(fā)展也會(huì)進(jìn)行更多投資，從而可以極大地推動(dòng)證券市場(chǎng)以及整個(gè)金融市場(chǎng)的發(fā)展。

除此之外，先行賠付制度還可以保障證券市場(chǎng)的穩(wěn)定性。眾所周知，證券市場(chǎng)中的風(fēng)險(xiǎn)來自于各個(gè)方面，一旦在證券發(fā)行過程中出現(xiàn)問題，通常會(huì)引起整個(gè)市場(chǎng)的波動(dòng)，甚至還會(huì)對(duì)證券市場(chǎng)的正常秩序造成影響，嚴(yán)重影響了市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。因此，為了能夠保護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展，維護(hù)投資者的相關(guān)權(quán)益，必須要將先行賠付制度作為《證券法》的重要內(nèi)容并開始實(shí)施，使得投資者的利益得到保護(hù)的同時(shí)，市場(chǎng)也可以穩(wěn)定快速地發(fā)展［2］。

二、先行賠付中的問題分析

（一）主體職責(zé)的無秩序性

雖然現(xiàn)階段已經(jīng)將先行賠付納入到新《證券法》中，但是由于其在2019年12月才應(yīng)用于證券市場(chǎng)中，其中還有許許多多隱含的問題。對(duì)于先行賠付過程中的主體責(zé)任混亂就是一個(gè)突出問題。雖然在先行賠付中明確了對(duì)于投資者進(jìn)行保護(hù)，要賠償投資者的相關(guān)損害，但對(duì)于賠付主體來說并沒有特別明確其主體對(duì)象，也就是說對(duì)于證券的發(fā)行來說通常并不是單獨(dú)發(fā)行，投資者也并不是針對(duì)單一的證券進(jìn)行投資，如果在發(fā)生了證券發(fā)行人欺詐以及虛假陳述造成投資者損失的時(shí)候，由于證券發(fā)行人屬于多方責(zé)任，這也就面臨著先行賠付的主體的責(zé)任承擔(dān)占比出現(xiàn)了較大的爭(zhēng)議，甚至很多先行賠付部分主體推卸責(zé)任等等造成了先行主體承擔(dān)責(zé)任的混亂。

（二）發(fā)行人沒有被“直接”列入先行賠付的主體范圍

在當(dāng)前的先行賠付制度中，還存在的一個(gè)較大的問題就是對(duì)于發(fā)行人沒有將其明確地劃入先行賠付的主體范圍，只是基本上認(rèn)定相關(guān)發(fā)行機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行先行賠付。這種情況也是目前證券市場(chǎng)發(fā)展造成的一種問題，很多證券在發(fā)行過程中存在比較復(fù)雜的內(nèi)部關(guān)系，而且往往在發(fā)行的過程中也不完全是直接發(fā)行，這就導(dǎo)致先行賠付制度在制定的過程中不能完全明確發(fā)行證券的狀態(tài)。因此，沒有將發(fā)行人“直接”列入先行賠付的主體范圍。這樣的情況就導(dǎo)致一旦在發(fā)行中出現(xiàn)問題，很多發(fā)行人沒有明確的賠償責(zé)任。因此，這樣對(duì)于先行賠付的問題很難達(dá)成一致，最終對(duì)于投資者來說造成了權(quán)益損害［3］。

（三）先行賠付協(xié)議的效力問題

先行賠付是受損害的投資者與相關(guān)責(zé)任人或者投資保護(hù)機(jī)構(gòu)所達(dá)成的一種協(xié)議。既然是協(xié)議，就可能會(huì)存在因?yàn)槟承┰騾f(xié)議無法達(dá)成的情況。假設(shè)在投資者在合法權(quán)益受到損害時(shí)，若保護(hù)機(jī)構(gòu)并不打算對(duì)受到經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任人進(jìn)行賠付，那么其就只能通過法律形式來保護(hù)自身合法權(quán)益。換句話說，如果先行賠付制度沒有足夠強(qiáng)大的執(zhí)行力，那么這個(gè)制度其實(shí)就會(huì)失去其原有的價(jià)值和意義，投資者最終還是回到了原來的解決方式，沒有真正保護(hù)投資者的權(quán)益。目前，即使證監(jiān)會(huì)已經(jīng)闡明了對(duì)于該制度的大力肯定，但是在該制度中的效力問題依舊沒有得到很好的解決，當(dāng)遇到上述問題時(shí)很多先行賠付制度在應(yīng)用過程中依舊出現(xiàn)了難以維護(hù)投資者權(quán)益的狀況。先行賠付制度在法律規(guī)定中目前還缺乏相應(yīng)的保護(hù)機(jī)制，也是目前需要改進(jìn)的重要內(nèi)容［4］。

（四）先行賠付人破產(chǎn)債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)的問題

在先行賠付制度中，已經(jīng)明確規(guī)定了責(zé)任主體之間的關(guān)系，并且在新《證券法》第九十三條中也指出，先行賠付人可以向未參與賠付的主體責(zé)任方追討相關(guān)的賠償。雖然說在制度中對(duì)其進(jìn)行了明確的規(guī)定，但是在實(shí)際中如果發(fā)行人或者是其他連帶的責(zé)任人破產(chǎn)，這就面臨著先行賠付人在追償?shù)倪^程中如何才能獲得發(fā)行人的合理賠償問題，畢竟發(fā)行人及其連帶責(zé)任者已經(jīng)破產(chǎn)，通過正面的先行賠付的追償必然是行不通的。因此，如何解決先行賠付中先行賠付者的債權(quán)問題也是需要考慮的重要問題。

三、先行賠付制度完善的策略分析

（一）明晰相關(guān)責(zé)任人以及責(zé)任比例

目前，在我國(guó)的先行賠付中的主要問題之一就是相關(guān)責(zé)任的混亂，如缺乏發(fā)行人賠償責(zé)任明確規(guī)定等。為了解決這一問題，有必要對(duì)于先行賠付制度進(jìn)行進(jìn)一步的內(nèi)容完善。就是說，先行賠付制度中，必須要明確在證券發(fā)行過程中的內(nèi)部關(guān)系，證券發(fā)行人與之相關(guān)連帶責(zé)任人到底都有哪些，而且必須要明確發(fā)行人在通過欺詐或者虛假陳述造成投資者損失的情況下，必須要進(jìn)行賠償?shù)呢?zé)任。而且，對(duì)于先行賠付人的責(zé)任劃分問題，也必須要進(jìn)行明確，尤其是對(duì)于先行賠付人以及其連帶責(zé)任人的賠付占比要進(jìn)行細(xì)化，根據(jù)其發(fā)行證券的比例或者是發(fā)行證券的綜合能力等等展開評(píng)定，只有這樣才能夠確保在整個(gè)賠付過程中明確賠付的具體數(shù)額以及比例等等。因而，必須要明確先行賠付制度中先行賠付人的賠償責(zé)任以及賠償占比問題，從而在賠償過程中保證其順利進(jìn)行［5］。

（二）完善先行賠付協(xié)議效力規(guī)定

由上文可知，先行賠付制度并不是一種法律訴訟形式，而是一種脫離訴訟形式之外的和解手段，能否發(fā)揮其效力，是確保執(zhí)行效果的基本參考依據(jù)，若在賠付過程中缺乏執(zhí)行力，那么其存在也便失去了意義。在我國(guó)，經(jīng)過當(dāng)事人申請(qǐng)以及法院的主持，雙方通過和解的方式解決了問題，但是從先行賠付制度最初的制定來說，這樣的做法還是不符合先行賠付制度的初衷——充分保護(hù)投資者的合法權(quán)益，并且對(duì)投資者進(jìn)行合理的賠償。因此，為了更好地發(fā)揮先行賠付的效力，更好地實(shí)現(xiàn)先行設(shè)置的最終目的，可以通過證監(jiān)會(huì)進(jìn)行審閱，而后通過證監(jiān)會(huì)確保賠付制度的實(shí)行效果，通過證監(jiān)會(huì)能夠有效保障賠付制度的執(zhí)行效果，能夠更好地保護(hù)投資者的合理賠償［6］。

（三）保障基于先行賠付形成的破產(chǎn)債權(quán)

關(guān)于先行賠付的債券問題，若在賠付之前，發(fā)行人等相關(guān)人員出現(xiàn)破產(chǎn)行為，那么相關(guān)的債務(wù)就自動(dòng)轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)債權(quán)，且出于先行賠付人合法權(quán)利方面的考慮，明確債權(quán)在破產(chǎn)清償中的次序就尤為重要。可以通過合理的方式，使他們?cè)谄飘a(chǎn)之后能夠?qū)τ趥鶛?quán)有一定的賠償能力。例如，可以將賠付形成的破產(chǎn)債權(quán)放在擔(dān)保債權(quán)以及勞動(dòng)債權(quán)之后，普通破產(chǎn)債權(quán)之前，就可以避免發(fā)行人以及連帶責(zé)任人在公司破產(chǎn)之后，面臨無法賠償?shù)木车?。因此，要在先行賠付過程中，對(duì)于債權(quán)問題理清債權(quán)的來龍去脈，掌握債權(quán)破產(chǎn)清償?shù)那昂箜樞?，從而更好地幫助先行賠付人進(jìn)行相關(guān)賠償責(zé)任的進(jìn)行［7］。

四、結(jié)語

先行賠付制度是當(dāng)前對(duì)投資者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的制度，也是維護(hù)證券市場(chǎng)以及金融市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展的制度。因此，在積極推進(jìn)的過程中，必須深刻意識(shí)到其必要性以及存在的一些問題，要針對(duì)其問題進(jìn)行不斷完善和發(fā)展，從而使得先行賠付制度能夠在證券市場(chǎng)發(fā)揮更加積極的作用。