思想與表達二分法框架下綜藝節(jié)目模式的著作權(quán)保護

張喜娟

摘要：近年來，隨著《創(chuàng)造101》、《極限挑戰(zhàn)》等綜藝節(jié)目火爆熒屏，有關(guān)綜藝節(jié)目的著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、不正當(dāng)競爭等糾紛也不斷增多，從而引發(fā)了電視傳媒界和法律界對于綜藝節(jié)目模式保護問題的廣泛爭議。雖然國內(nèi)外絕大多數(shù)國家的司法判例均排除電視節(jié)目模式受著作權(quán)法保護，我國的著作權(quán)法也明確將綜藝節(jié)目模式認(rèn)定為思想，且排除在其保護范圍之外。但關(guān)于綜藝節(jié)目模式應(yīng)該屬于思想還是表達，以及其是否應(yīng)受著作權(quán)法保護的爭論從未停止。

關(guān)鍵詞：綜藝節(jié)目模式;思想與表達二分法;著作權(quán)

一、我國綜藝節(jié)目模式的法律保護現(xiàn)狀

從早期的文藝表演類、答題益智類到后來的真人秀類以及目前火爆的全民制作類，綜藝節(jié)目的模式越來越細(xì)化。越來越大的收視群體使得一檔成熟的綜藝節(jié)目背后蘊藏著巨大的商業(yè)價值，因此對韓日、歐美等國家較為成熟綜藝節(jié)目模式的模仿與借鑒無疑成為某些綜藝節(jié)目迅速成長的捷徑，同時國內(nèi)綜藝行業(yè)也常規(guī)地存在著“同題競爭”，由此不可避免地帶來了涉及綜藝節(jié)目模式的糾紛。另外綜藝節(jié)目制作所投入的巨大資金使節(jié)目制作者必然追求回報最大化因此越來越多的節(jié)目制作者就綜藝節(jié)目模式抄襲提起著作權(quán)侵權(quán)之訴。

2015年3月16日北京市高級人民法院印發(fā)的《北京市高級人民法院關(guān)于審理涉及綜藝節(jié)目著作權(quán)糾紛案件若干問題的解答》（以下簡稱《解答》）中明確指出，“綜藝節(jié)目模式是綜藝節(jié)目創(chuàng)意、流程、規(guī)則、技術(shù)規(guī)定、主持風(fēng)格等多種元素的綜合體。而綜藝節(jié)目模式屬于思想的，不受《著作權(quán)法》的保護。綜藝節(jié)目中的節(jié)目文字腳本、舞美設(shè)計、音樂等構(gòu)成作品的，可以受《著作權(quán)法》保護。”可見對于可認(rèn)為構(gòu)成作品的舞美音樂等背后的節(jié)目模式，普遍認(rèn)為是思想的范疇。由于節(jié)目制作者有著基本的版權(quán)規(guī)避意識，對其他綜藝節(jié)目的抄襲很少會涉及音樂舞蹈的部分，因此僅對綜藝節(jié)目的舞蹈音樂作品等的保護并不能解決綜藝節(jié)目模式的著作權(quán)保護問題。

綜藝節(jié)目模式的侵權(quán)情形一般是節(jié)目播出獲得不錯收視后，市場上出現(xiàn)相同或相似類型的節(jié)目。對于綜藝節(jié)目模式是否侵權(quán)的認(rèn)定，各國著重點有所區(qū)別?！胺芍槐Ｗo作品的表達，不保護作品的思想”是著作權(quán)法的一個核心準(zhǔn)則，正因如此，綜藝節(jié)目模式才難以被《著作權(quán)法》保護。根據(jù)《解答》中的規(guī)定，雖然明確綜藝節(jié)目模式可獲得著作權(quán)法的分解式保護，但仍受“思想表達二分法”的約束，即著作權(quán)法不保護屬于“思想”的元素。綜藝節(jié)目模式中的創(chuàng)意規(guī)則等不屬于《著作權(quán)法》的保護范圍，因為其是思想范疇。例如綜藝《中餐廳》，幾位藝人嘉賓在國外開辦中餐廳的模式設(shè)計屬于一種新穎的思想，對于這種形式或情節(jié)的借鑒模仿并不受著作權(quán)法保護。而對于節(jié)目中的各項實施細(xì)節(jié)，如原創(chuàng)性的臺本、舞美設(shè)計以及背景音樂等均屬于著作權(quán)法的保護范圍。

二、“思想與表達二分法”原則及其在司法實踐中的應(yīng)用

“思想與表達二分法”規(guī)則是著作權(quán)法的基本原則，也是世界通用的判定著作權(quán)侵權(quán)的重要原則。但因“思想”和“表達”兩者的界限難以明確化，因此在理論界及實務(wù)界對于該規(guī)則的分歧一直不斷。中國作為世界貿(mào)易組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織的成員國，這些組織框架下的國際條約亦均在相當(dāng)靠前的部分對這一原則進行了規(guī)定。

《著作權(quán)法》在第二條第一款中規(guī)定：中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?？梢姡挥袠?gòu)成作品，享有著作權(quán)，才能獲得著作權(quán)法的保護。而是否構(gòu)成作品，可用“思想與表達二分法”原則來判定，該基本原則可簡要概述為，著作權(quán)法只保護作品具有獨創(chuàng)性的表達，而不保護作品的思想，無論該思想是否具有獨創(chuàng)性。我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》中并未對這一原則作出明確規(guī)定，但2012年公布的《著作權(quán)法第三次修改草案》中對這一原則以法律條文的形式進行了確定，從而為該原則在我國著作權(quán)審判實踐中的運用及發(fā)展鋪平了道路。然而，我國著作權(quán)司法實踐中在對這一原則的適用問題上仍然存在諸多偏差，同時由于地區(qū)間審判水平的差異，這一原則在司法實踐中也被區(qū)別對待，因此我國人民法院在審判實踐中仍未在真正意義上確認(rèn)這一著作權(quán)法基本理論原則的地位。

著作權(quán)侵權(quán)案件的索賠，必須建立在原被告作品之間的相似性。然而，因被告對原告作品的抄襲所認(rèn)定的相似并不能一定表明原告會勝訴。 如果被告對原告作品的引用僅限于原告作品背后的思想，被告的行為將按照思想和表達的二分法原則予以免責(zé)。換句話說，即使原告能夠證明是被告作品的剽竊才導(dǎo)致了作品的相似性，原告也可能會因為思想的相似性而敗訴。在實踐中，認(rèn)定綜藝模式侵權(quán)經(jīng)常碰到思想與表達區(qū)分的內(nèi)容有，場景選取、人物妝容、拍攝角度的選擇甚至是對光線的把握。

例如，《中國好聲音》的創(chuàng)意元素在于歌唱比賽、明星導(dǎo)師、導(dǎo)師盲選、導(dǎo)師培訓(xùn)，而被告更名后的《中國新歌聲》沿用了這些創(chuàng)意元素，雖然將導(dǎo)師盲選的方式稍作改變，但其節(jié)目風(fēng)格、觀眾的視覺感受并沒有很大不同。當(dāng)某電視臺斥巨資購進外國電視節(jié)目模式后，該節(jié)目模式又能夠明確而具體地表明內(nèi)含于該模式中的關(guān)鍵性創(chuàng)意，該檔電視節(jié)目模式則很容易被抄襲、模仿。在此種情況下，若不保護創(chuàng)意人或引進創(chuàng)意人的利益，無疑會對全球性智慧成果的分享造成阻礙。事實上，我國目前的司法實踐中雖然承認(rèn)綜藝節(jié)目能受著作權(quán)法分解式保護，如節(jié)目中可以歸為音樂舞蹈作品、美術(shù)作品的，但節(jié)目架構(gòu)模式等最能體現(xiàn)主創(chuàng)人員核心創(chuàng)意的內(nèi)容則不能受到著作權(quán)法的保護。因此，電視綜藝節(jié)目模式盡管作為創(chuàng)意的表達，但作為一個綜合體，其同思想一樣抽象而難以受到著作權(quán)法的保護。

三、綜藝節(jié)目模式著作權(quán)保護的可行性

由于著作權(quán)法保護的客體是思想的表達，因此綜藝節(jié)目模式是否能得到著作權(quán)法的保護，關(guān)鍵是綜藝節(jié)目模式是否具備作品的表達性、獨創(chuàng)性和可復(fù)制性的法律特征。

首先，綜藝節(jié)目模式屬于智力成果的表達。一檔綜藝節(jié)目的制作要經(jīng)過構(gòu)思創(chuàng)作、拍攝、和后期制作，其中構(gòu)思創(chuàng)作階段是確定主題、完成劇本等形成初步計劃的階段，節(jié)目模式就產(chǎn)生于此階段，思想雖然沒有載體體現(xiàn)，但是智力成果是人們思想的表達，已經(jīng)通過載體體現(xiàn)出來，節(jié)目的中后期制作是對節(jié)目模式創(chuàng)意及節(jié)目方案的立體再現(xiàn)，即對紙質(zhì)版的綜藝節(jié)目模式及方案的“復(fù)制”。且構(gòu)成其整體的個體因素已被著作權(quán)保護，所以模式作為整體是應(yīng)該受到法律保護。

其次，綜藝節(jié)目模式具有獨創(chuàng)性。是否具有獨創(chuàng)性是區(qū)別作品與其他勞動成果的關(guān)鍵點，是構(gòu)成作品的表達和不構(gòu)成作品的表達的分界線。一檔吸引觀眾的綜藝就在于其獨創(chuàng)的創(chuàng)意。而節(jié)目的創(chuàng)意又體現(xiàn)在各個細(xì)節(jié)，開場的背景音樂、鏡頭視角、主持人的個性串詞、游戲環(huán)節(jié)的設(shè)計等，每個細(xì)節(jié)都體現(xiàn)出制作人的創(chuàng)意，綜藝節(jié)目模式是創(chuàng)作人員對現(xiàn)有技術(shù)和現(xiàn)有活動流程加以整合得到的效果，正是因為此，綜藝節(jié)目具有獨創(chuàng)性才帶來的巨大商業(yè)價值，所以節(jié)目模式應(yīng)該受到法律的保護。

另外，綜藝節(jié)目具有可復(fù)制性，已經(jīng)制作好的綜藝節(jié)目人們可以翻拍、翻錄、重復(fù)利用，甚至?xí)霈F(xiàn)在模版交易中。模版還表現(xiàn)在節(jié)目的策劃上，每期節(jié)目的流程都是對策劃的重復(fù)，因此模式具有可復(fù)制性。如湖南衛(wèi)視推出的生活紀(jì)實綜藝《向往的生活》，節(jié)目中何炅、黃磊等幾位常駐嘉賓在蘑菇屋自給自足，溫情待客，體現(xiàn)出完美生態(tài)的生活畫面。其節(jié)目模式是“蘑菇屋”的主人和客人通過自己的勞作來換取生活物資和費用，每期都會有不同的飛行嘉賓來“蘑菇屋”做客。雖然每期的嘉賓和看點不同，但大致流程是飛行嘉賓跟隨常駐嘉賓田園勞作，在鄉(xiāng)間美景中放松心情，晚間享受由黃磊烹飪的美食，飯后大家圍坐一起，或游戲，或隨性交談，恬然自得。將這些元素組合在一起，然后以節(jié)目的形式固定，并在每一期節(jié)目的內(nèi)容中不斷重復(fù)表現(xiàn)出來，這就形成了一個作品。

綜上，綜藝節(jié)目可以說是多個元素的集合，最能體現(xiàn)“表達”之內(nèi)涵，并具有可復(fù)制性的法律特征，所以在滿足獨創(chuàng)性要求時，應(yīng)納入著作權(quán)法的保護的范疇。雖然有部分學(xué)者認(rèn)為可以通過《反不正當(dāng)競爭法》來保護綜藝節(jié)目模式，但電視綜藝節(jié)目模式具有商業(yè)文化價值，若能對其進行著作權(quán)法保護，不僅對權(quán)利人本身具有積極的作用，而且對國家和社會的經(jīng)濟文化的健康發(fā)展也具有不可忽視的意義。

結(jié)語

綜藝行業(yè)圍繞著節(jié)目模式的利益之爭日益激烈，同時綜藝節(jié)目的文化價值和商業(yè)價值不斷提高，對于綜藝節(jié)目模式的保護的要求也就越來越迫切。在實踐中，雖不能一蹴而就，但隨著更多的理論探討和司法實踐，我們可以期待對于綜藝節(jié)目模式的著作權(quán)全面保護的到來。

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