公司轉(zhuǎn)投資行為法律制度的研究

范作妍

西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，四川　成都　611130

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公司轉(zhuǎn)投資行為法律制度的研究

范作妍

西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，四川成都611130

摘要：轉(zhuǎn)投資作為一種資本增值、分散風(fēng)險的行為，能夠使公司經(jīng)營更加專業(yè)化，使公司利潤得以最大化。然而，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，我國公司轉(zhuǎn)投資行為的形式越來越多樣化，但法律規(guī)定卻遠滯后于現(xiàn)實。本文將基于現(xiàn)行法條的規(guī)定，對公司的轉(zhuǎn)投資行為的法律效力進行分析闡釋。

關(guān)鍵詞：轉(zhuǎn)投資；行為能力；法律效力

一、轉(zhuǎn)投資的概念及法律規(guī)定

公司，作為獨立的法人，享有法律所賦予的民事權(quán)利能力和民事行為能力，并能以自己的名義對外承擔民事責(zé)任。轉(zhuǎn)投資，是體現(xiàn)公司獨立人格的一種行為，是指公司以依法取得其他商事主體的股份或財產(chǎn)份額的方式成為其成員的法律行為①。在市場經(jīng)濟千變?nèi)f化的今天，公司經(jīng)營會越來越朝著專業(yè)化的方向發(fā)展，而轉(zhuǎn)投資行為則能夠有效地分擔風(fēng)險，促進資本增值，并使得公司的利潤得以最大化。另一方面，由于公司是通過將自己擁有的財產(chǎn)、實物或者股權(quán)向其它經(jīng)濟實體進行投資，轉(zhuǎn)投資行為同樣可能使公司的財產(chǎn)面臨減少或者毀失的風(fēng)險，這不利于保護債權(quán)人的利益。但我國現(xiàn)行法律對公司轉(zhuǎn)投資規(guī)定較為粗糙，甚至存在矛盾，公司轉(zhuǎn)投資行為在法律層面上并沒有很好地被規(guī)制，并引發(fā)了公司投資風(fēng)險不能有效規(guī)避、法律責(zé)任不明晰等一系列問題。

二、我國法律存在的不足

(一)對公司轉(zhuǎn)投資行為能力的限制

基于轉(zhuǎn)投資行為的兩面性，我國《中華人民共和國公司法》②(下面簡稱公司法)在第十五條對公司轉(zhuǎn)投資行為做出了規(guī)定——公司可以成為其他企業(yè)的投資人，但除了法律另有規(guī)定以外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責(zé)任的出資人。這實際上在公司法的層面上，肯定了公司作為其他公司的投資人的資格，限制了公司作為合伙企業(yè)投資人的資格。然而，這種限制并非絕對限制，而打開了一個“除法律另有規(guī)定以外”的口子。實際上，我國現(xiàn)行的法律條文以及司法解釋中，并未對此項做出具體的規(guī)定或者解釋說明，甚至在立法上也產(chǎn)生了矛盾。

根據(jù)我國《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(以下簡稱合伙企業(yè)法)的相關(guān)規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，這是基于對債權(quán)人利益以及社會公眾利益的保護而作出的限制。然而，這并不能被視為是對公司法第十五條的補充。那么，除了上述三大類公司以外，其它普通公司是否具有普通合伙人資格呢？根據(jù)私法領(lǐng)域中“法無明文規(guī)定不禁止”、“法無禁止即自由”的原則，合伙企業(yè)法對此做出了肯定的闡釋，而公司法卻對此做出了否定的闡釋，這是相矛盾的，而這也為司法實踐帶來了一定的困惑。且公司法雖然對公司成為普通合伙人資格的行為模式做出了否定的闡釋，卻并沒有明確地寫明法律后果，這就留給了公司極大的自治空間，并可能繼而造成債權(quán)人利益被損害的結(jié)果。

(二)對公司轉(zhuǎn)投資數(shù)量以及決議程序的限制

除了公司法第十五條對公司轉(zhuǎn)投資行為作出了限制，我國公司法十六條也對公司轉(zhuǎn)投資的數(shù)額進行了規(guī)定，即公司轉(zhuǎn)投資行為需依公司章程的規(guī)定，經(jīng)董事會或者股東會決議，并不得超過公司章程對投資數(shù)額的限額規(guī)定。因此我們可以推定，公司的投資行為決議程序或者數(shù)量違反公司章程的規(guī)定則無效。然而，現(xiàn)實中，我國大部分公司的公司章程過于粗糙，并未對公司轉(zhuǎn)投資行為作出具體的規(guī)定，且公司法并未把公司轉(zhuǎn)投資行為列入公司章程的絕對必要記載事項中，因此，此項條款在實際操作中的困難極大。另一方面，公司的轉(zhuǎn)投資行為可能會造成公司財產(chǎn)的減少，基于公司的有限責(zé)任特征，這種行為可能會給債權(quán)人的利益帶來了極大的風(fēng)險，但公司法只較為簡略地規(guī)定了轉(zhuǎn)投資行為的程序需經(jīng)公司董事會、股東會決議，并未對債權(quán)人的相關(guān)權(quán)利進行任何保護或者說明，這是十分不足的。

三、公司違反規(guī)定轉(zhuǎn)投資的法律后果

公司轉(zhuǎn)投資行為違反規(guī)定的情況主要有兩種，一種是違反現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，一種是違反公司章程的規(guī)定③?；诖藘煞N情況，筆者認為，前種情況應(yīng)認定為無效，后種情況應(yīng)認定為有效。

公司違反現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定進行轉(zhuǎn)投資的行為，主要是合伙企業(yè)法第三條規(guī)定的三大類公司成為普通合伙人的情形。國有企業(yè)和國有獨資公司的財產(chǎn)主要為國家財產(chǎn)，而上市公司的財產(chǎn)有相當一部分來源于社會公眾，基于保護國家和社會公眾財產(chǎn)、維護社會和諧的目的，合伙企業(yè)法對此行為做出了強制性的禁止。在違反了現(xiàn)行法律強制性規(guī)定的時候，此行為當然應(yīng)被認定為無效。

那么，公司違反公司章程規(guī)定進行轉(zhuǎn)投資的行為，是否也應(yīng)被認定為無效呢？筆者認為，此類行為應(yīng)被認定為是有效的行為。雖然公司章程是公司的“憲章”，在公司內(nèi)部是私法自治的表現(xiàn)，應(yīng)對全體公司內(nèi)部人員產(chǎn)生約束力，但不應(yīng)該對抗公司以外的第三人。因此，若公司此投資行為并無瑕疵，則應(yīng)當被認定為有效。

[注釋]

①李飛.法解釋論視角下的公司轉(zhuǎn)投資行為[J].法學(xué)，2007(11)：80-91.

②<中華人民共和國公司法>(2013年12月28日修訂)主席令第8號.

③徐俊.公司轉(zhuǎn)投資若干法律問題研究[D].中國青年政治學(xué)院，2015-6-10.

中圖分類號：D922.291.91

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)15-0190-01

作者簡介：范作妍(1994-)，女，漢族，廣東廣州人，西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，本科生在讀。