互聯(lián)網(wǎng)短視頻作品的侵權(quán)判定研究

◎唐樂顏

(華北電力大學(xué)(保定)，河北 保定 071000)

一、互聯(lián)網(wǎng)短視頻概述

(一)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的娛樂產(chǎn)物

近年來，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展壯大逐漸催生出新時(shí)代的娛樂產(chǎn)物，短視頻以其多樣化的內(nèi)容與快捷、新穎的形式成為了當(dāng)下最受網(wǎng)友喜愛的沖浪活動(dòng)，在互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)上的地位日益增大，其商業(yè)價(jià)值不斷的被挖掘，逐漸成為新時(shí)代資本與流量的代名詞。所謂短視頻，至今還未有官方文件給出明確的界定，各大著名短視頻分享平臺(tái)給出了不同的定義，莫衷一是，各執(zhí)一詞。本文所探討的短視頻主要是指，以網(wǎng)絡(luò)分享平臺(tái)為傳播媒介，時(shí)長(zhǎng)較短，易于觀看，制作較為簡(jiǎn)單，分享、發(fā)布便捷的視頻。

(二)互聯(lián)網(wǎng)短視頻的特征

互聯(lián)網(wǎng)短視頻以時(shí)長(zhǎng)短為最顯著特征，便捷迅速的瀏覽模式順應(yīng)了快節(jié)奏與碎片化的閱讀習(xí)慣。其二是短視頻創(chuàng)作門檻較低，人人都可以僅用一部手機(jī)記錄分享美好有意義的視頻。其三，是受眾和普及范圍廣泛，其制作門檻低與時(shí)長(zhǎng)較短使其成為全民的娛樂活動(dòng)。其四，是具有交互性，短視頻的創(chuàng)作宗旨就是分享與傳播，人們可以輕松的發(fā)布、分享、評(píng)論，具有一定的社交性質(zhì)。同時(shí)也正是由于短視頻的互動(dòng)性與高傳播度，使低成本且瞬時(shí)的復(fù)制成為可能，侵權(quán)的門檻也因此降低，使短視頻發(fā)布者的權(quán)利處在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的危險(xiǎn)當(dāng)中。

二、短視頻作品直接侵權(quán)認(rèn)定分析

目前，主要存在兩種典型的侵權(quán)現(xiàn)象。其一，侵權(quán)者直接模仿或者盜用高流量的網(wǎng)紅短視頻，通過大量觀看率與轉(zhuǎn)載率來獲取商業(yè)價(jià)值。在此情況下，抄襲作品侵權(quán)判定分析的關(guān)鍵，就是被控侵權(quán)作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，與是否存在實(shí)質(zhì)性相似。其二，剪輯類的短視頻在網(wǎng)絡(luò)上愈加普遍，混剪短視頻主要以影視作品解說、推薦、賞析為主，在某一部影視劇中截取片段，或者從不同影視作品中提取內(nèi)容，整合在一起。例如，“兩分鐘帶你看完一部電影”“懸疑電影片段合集大賞”等?；旒纛愖髌返那謾?quán)會(huì)涉及到原作品的著作權(quán)侵權(quán)問題，因此，判斷混剪視頻中出現(xiàn)的作品片段是否侵犯原作品著作權(quán)人的權(quán)利，關(guān)鍵在于是否存在免責(zé)事由，是否屬于合理使用。

本文將圍繞上述兩種類型，從作品的獨(dú)創(chuàng)性、實(shí)質(zhì)性相似的判斷、合理適用的情況進(jìn)行侵權(quán)判定分析。

(一)獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定

無論是哪種情況下，侵權(quán)判定的前提都是有權(quán)可侵，因此，短視頻是否屬于作品，是否具有著作權(quán)是我們應(yīng)當(dāng)首先分析和界定的。只有具有獨(dú)創(chuàng)性的外在表達(dá)，才能成為著作權(quán)法意義上的作品。其中獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是作品系作者獨(dú)立完成，二是作品具有創(chuàng)新性，二者相輔相成，缺一不可[2]。

第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，始于“獨(dú)創(chuàng)性”中的“獨(dú)”，是指“獨(dú)立創(chuàng)作，源于本人”。其中包含著兩層含義，其一，勞動(dòng)成果是勞動(dòng)者從無到有獨(dú)立的創(chuàng)造出來的。只要是獨(dú)立努力的結(jié)果，即使所制作出來的視頻與他人一模一樣，也仍然符合“獨(dú)”的要求。在互聯(lián)網(wǎng)的大環(huán)境中，鋪天蓋地的信息與數(shù)據(jù)觸手可及，人們所接觸到的文化內(nèi)容更加豐富與多元，視頻制作者往往是從網(wǎng)絡(luò)或身邊的事物中獲取靈感，搜集信息，從而進(jìn)行創(chuàng)作，因此，從無到有的完全獨(dú)立的創(chuàng)作對(duì)視頻制作者的要求更高。同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)短視頻中，因“巧合”而創(chuàng)造出來的一模一樣的作品應(yīng)當(dāng)審慎對(duì)待。每個(gè)人對(duì)生活觀察的角度和方法都有所不同，個(gè)體性格與內(nèi)心世界都存在差異，總會(huì)不可避免地打上個(gè)性的烙印。加之互聯(lián)網(wǎng)使已經(jīng)公開的作品更加廣泛地傳播，人們接觸到的可能性被極大的提高，因此，很難舉證證明自己是通過獨(dú)立努力而創(chuàng)作出一模一樣的作品的。其二，以已有作品為基礎(chǔ)進(jìn)行再創(chuàng)作，而由此產(chǎn)生的成果與原作品之間存在著可以被客觀識(shí)別的，并非太過細(xì)微的差異。網(wǎng)絡(luò)短視頻中，多數(shù)是在他人作品之上進(jìn)行在創(chuàng)作，在差異的部分體現(xiàn)自己的獨(dú)創(chuàng)性。例如，在北京互聯(lián)網(wǎng)法院的第一案“抖音案”中，法院明確了對(duì)作品創(chuàng)造性的認(rèn)定與作品的長(zhǎng)短無關(guān)，并提出獨(dú)創(chuàng)性的關(guān)鍵就在于是否具備能夠被客觀識(shí)別的差異。

第二個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，來源于“獨(dú)創(chuàng)性”中的“創(chuàng)”，是指作品必須是智力創(chuàng)作成果，要體現(xiàn)作者獨(dú)特的智力判斷與選擇，展示作者的個(gè)性并達(dá)到最基本的創(chuàng)造性要求。創(chuàng)造性的判定涉及對(duì)作者個(gè)性化的衡量，如何將其客觀化是一大難點(diǎn)。筆者認(rèn)為，“創(chuàng)”與作品長(zhǎng)度和高度無關(guān)，著作權(quán)保護(hù)的是作品而不是藝術(shù)品。在短視頻獨(dú)創(chuàng)性的判定中可以借鑒法國(guó)著作權(quán)法中“反映作者個(gè)性”的標(biāo)準(zhǔn)，其對(duì)著作權(quán)的認(rèn)定強(qiáng)調(diào)保護(hù)創(chuàng)作者人格和創(chuàng)作行為與作者主觀情感與個(gè)性表達(dá)。而短視頻的特性也與此相對(duì)應(yīng)，互聯(lián)網(wǎng)短視頻用新穎的新形式來表達(dá)創(chuàng)作者的主觀情感與個(gè)性特點(diǎn)，其覆蓋面廣泛，是面向大眾的表達(dá)自我情感、傳達(dá)咨詢、分享生活的載體，它充分承載著創(chuàng)作者的主管情感。因此，借鑒法國(guó)“反映作者個(gè)性”的標(biāo)準(zhǔn)是有合理性的。

(二)實(shí)質(zhì)性相似的判斷

1.思想與表達(dá)的二分原則

判斷短視頻是否存在抄襲侵權(quán)問題，必須涉及到的標(biāo)準(zhǔn)就是思想與表達(dá)的二分法，該觀點(diǎn)可以追溯到Trips 協(xié)定第9 條第2 款的規(guī)定，我國(guó)著作權(quán)法中也明確了不保護(hù)思想，而是保護(hù)在作品范疇內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)。表達(dá)是思想的展現(xiàn)過程，并不過分在意思想本身是什么，在網(wǎng)絡(luò)化時(shí)代，無論是日?；顒?dòng)還是藝術(shù)創(chuàng)作，都不可避免的建立在前人的思想基礎(chǔ)之上，如果思想也受保護(hù)，那就意味著不能用自己個(gè)性化的方式去傳達(dá)表述同一種思想了，這顯然將導(dǎo)致社會(huì)思想的枯竭。著作權(quán)法的宗旨就鼓勵(lì)創(chuàng)作，基于同一思想形成豐富多樣的表達(dá)[3]。

思想與表達(dá)的分界需要權(quán)衡不同的利益，在維護(hù)作者權(quán)益、優(yōu)化創(chuàng)作環(huán)境與商業(yè)利益之間尋求平衡。作者需要將自己腦海中的內(nèi)容結(jié)構(gòu)進(jìn)行排列組合，用不同的形式與載體去形成鮮明的觀點(diǎn)和想法。對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)短視頻而言，創(chuàng)作者可以就相同的時(shí)事新聞、影視音樂作品等發(fā)表不同的觀點(diǎn)態(tài)度，也可以就某一特定的情感主題，用自己獨(dú)創(chuàng)的方式進(jìn)行闡述和傳遞。

2.實(shí)質(zhì)性相似的判斷方法

判定短視頻作品的實(shí)質(zhì)性相似，國(guó)內(nèi)還沒有形成統(tǒng)一量化的標(biāo)準(zhǔn)，大多需要結(jié)合具體案件進(jìn)行考慮和剖析。目前在司法實(shí)踐中，主要形成了一下幾種模式。一是整體感官法，對(duì)于短視頻抄襲侵權(quán)的情況，適用整體觀感法的情況更為普遍，這種比對(duì)方法更加簡(jiǎn)便和直接，不需要太多的技巧和技術(shù)的分析，從整體上判斷作品抄襲的痕跡明顯，很容易做出構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似的結(jié)論[4]。二是抽象測(cè)試法。在一些作品本身相似度很難判斷的情況下，僅靠整體觀感法難以做出準(zhǔn)確的結(jié)論，因此，需要對(duì)作品的獨(dú)創(chuàng)性元素進(jìn)行劃分，并作細(xì)致的比對(duì)分析。在已經(jīng)完成的短視頻作品中，將表達(dá)摘離出來，緊接著從中繼續(xù)摘離作品中不受著作權(quán)法保護(hù)的公共領(lǐng)域部分，然后對(duì)作品的細(xì)節(jié)進(jìn)行區(qū)分，例如，視頻的場(chǎng)景、角色、編排，摘除其中屬于思想的部分，最后以這兩部分進(jìn)行對(duì)比，如果不存在差異或差異體現(xiàn)不了獨(dú)創(chuàng)性，則符合實(shí)質(zhì)性相似，構(gòu)成抄襲侵權(quán)。三是三步認(rèn)定法，是抽象測(cè)試法的進(jìn)一步細(xì)化。第一步是進(jìn)行抽象測(cè)試，區(qū)分短視頻中的思想與表達(dá)。第二步是過濾表達(dá)，先將公共領(lǐng)域的部分摘除，若表達(dá)轉(zhuǎn)化為思想只有一種情況或者極少數(shù)情況，則也將界定為思想而非表達(dá)，然后考慮是否適用“場(chǎng)景原則”。第三步是剩余對(duì)比，兩部作品在剩余部分獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的對(duì)比中存在實(shí)質(zhì)性相似，且有接觸的可能性，則可能構(gòu)成侵權(quán)。

三、侵權(quán)構(gòu)成要件

(一)侵權(quán)要素

短視頻的侵權(quán)判定要素通常而言由侵權(quán)事實(shí)、損害結(jié)果、因果關(guān)系構(gòu)成。對(duì)于侵權(quán)事實(shí)的確認(rèn)，需要肯定侵權(quán)人未經(jīng)同意使用了著作權(quán)人的作品，且行使行為屬于權(quán)利范圍不符合合理使用。

損害結(jié)果是指權(quán)利人因侵權(quán)人的侵權(quán)行為所遭受到的客觀存在的損失。在網(wǎng)絡(luò)短視頻侵權(quán)損害結(jié)果的判斷與短視頻的盈利模式有密切聯(lián)系，第一種情況是“內(nèi)容變現(xiàn)”，依據(jù)網(wǎng)絡(luò)短視頻的內(nèi)容直接獲利，用戶可以根據(jù)對(duì)短視頻的喜好程度進(jìn)行打賞，權(quán)利人直接獲得收益。引發(fā)爭(zhēng)議的多為第二種情況，即“流量變現(xiàn)”，不直接依據(jù)短視頻內(nèi)容獲得利益，而是通過發(fā)布短視頻來吸引粉絲獲得流量，在達(dá)到一定數(shù)量的規(guī)模時(shí)，短視頻發(fā)布者就可以進(jìn)行信息推廣，直播帶貨等高收益商業(yè)活動(dòng)。筆者認(rèn)為該種情況下侵犯了權(quán)利人的預(yù)期利益，因當(dāng)認(rèn)定造成了損害結(jié)果，最后應(yīng)根據(jù)實(shí)際獲利情況進(jìn)行損害輕重的分析。

因果關(guān)系即損害結(jié)果的發(fā)生必須是由侵權(quán)行為造成的，目前我國(guó)在以必然因果說為主導(dǎo)，主張損害與行為之間需要有明確具體的聯(lián)系，要求提供一定的證據(jù)。而面對(duì)互聯(lián)網(wǎng)短視頻的侵權(quán)問題，由于傳播不再受載體的限制，對(duì)證據(jù)的掌握存在難度，舉證成本高，必然因果關(guān)系說的運(yùn)用往往會(huì)降低權(quán)利人維權(quán)的積極性，因此，根據(jù)具體情況，結(jié)合相當(dāng)因果關(guān)系說的觀點(diǎn)，降低舉證難度，從而更好地維護(hù)視頻創(chuàng)作者的合法利益。

(二)合理使用的情況

上述提到對(duì)侵權(quán)事實(shí)的認(rèn)定需要排除免責(zé)事由，針對(duì)直接侵權(quán)主要考慮合理使用的情況。合理使用人可以不經(jīng)著作權(quán)的允許，不必支付報(bào)酬，可阻卻侵權(quán)行為的認(rèn)定。目前，受到廣泛認(rèn)可的合理使用制度標(biāo)準(zhǔn)是三步檢驗(yàn)法和美國(guó)的四要素標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)借鑒三步檢驗(yàn)法規(guī)定了十三種合理使用的情況[5]筆者將從三步檢驗(yàn)法對(duì)剪輯類短視頻合理使用問題進(jìn)行分析并得出結(jié)論。

三步檢驗(yàn)法中，第一步要判斷是否屬于特殊情況，根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，“為介紹、評(píng)論某一作品或說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”，混剪類短視頻的侵權(quán)判定重點(diǎn)在于“適當(dāng)引用”。首先，若剪輯類網(wǎng)絡(luò)短視頻的引用目的是為了評(píng)論和介紹，且解說的內(nèi)容較為豐富，則應(yīng)當(dāng)構(gòu)成合理使用。而很多情況下，創(chuàng)作者本末倒置，視頻的絕大部分都源于原片，評(píng)論和解說的部分很少，是為了播放原片而解說，該情況下則不應(yīng)構(gòu)成合理使用。其次，可以從引用的“質(zhì)”和“量”來進(jìn)行分析。由于短視頻本身時(shí)長(zhǎng)較短，不能單純的從引用原片的時(shí)間長(zhǎng)短進(jìn)行判斷，應(yīng)從引用部分與解說的比例入手?！百|(zhì)”是短視頻的核心和實(shí)質(zhì)性部分，有些混剪類短視頻通過編排剪輯將原片的故事情節(jié)、人物塑造都清晰的展現(xiàn)了出來，已經(jīng)觸及了原片的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，則不應(yīng)判定構(gòu)成合理使用。綜上，可以從使用目的與使用程度兩個(gè)方面來判定是否屬于合理使用的特殊情況。第二步是不與權(quán)利人的正常使用相沖突。原片創(chuàng)作出來的價(jià)值主要體現(xiàn)在藝術(shù)方面和商業(yè)利益方面，原片的上映能夠?qū)⒂捌瑑?nèi)容及其體現(xiàn)的主旨進(jìn)行傳播推廣，讓大眾通過影片的情節(jié)、人物形象和中心思想來得到藝術(shù)的熏陶。而剪輯類短視頻的出現(xiàn)很大程度上用簡(jiǎn)練粗糙的方式讓觀眾對(duì)原作品有了大致了解，并知曉了原片的結(jié)局，因此，很可能降低人們觀看原片的興趣。對(duì)于商業(yè)價(jià)值而言，影視作品多為一次性消費(fèi)品，市場(chǎng)衰敗率高，利潤(rùn)的來源主要是票房或者視頻平臺(tái)上的付費(fèi)點(diǎn)播。短視頻的解說可以是原片免費(fèi)的替代品，使一部分人不再被原片所吸引，商業(yè)目的落空，其商業(yè)利益也將遭受一定的損害。第三步是權(quán)利人沒有不合理的損失。合理使用制度本身就是為了平衡各方權(quán)益對(duì)著作權(quán)所作出的一定限制，重點(diǎn)不在于是否有損失而在于損失是否合理，剪輯類短視頻一定程度上對(duì)原片的商業(yè)利益造成影響，降低原片的市場(chǎng)占有率，構(gòu)成了實(shí)質(zhì)上的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，對(duì)作品的潛在市場(chǎng)和價(jià)值產(chǎn)生了影響，因此，其使用的方式明顯不適當(dāng)，這種情況下不應(yīng)屬于合理使用范圍。

我國(guó)目前對(duì)短視頻合理使用的判定以三步檢驗(yàn)法為主，但在具體的實(shí)踐過程中存在不足的地方，應(yīng)與四要素標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合，綜合考慮作品的使用目的、使用程度以機(jī)是否對(duì)作品潛在市場(chǎng)和價(jià)值造成影響等等，使合理使用制度的判定更為全面，有利于促進(jìn)我國(guó)短視頻合理使用制度與侵權(quán)判定問題的完善和發(fā)展。

四、侵權(quán)判定的利益平衡分析

利益平衡是力求通過協(xié)調(diào)各方的關(guān)系使得相關(guān)利益能夠達(dá)到一個(gè)平衡點(diǎn)，維持共生共存的和諧狀態(tài)。在短視頻行業(yè)中，涉及到視頻制作者、短視頻分享平臺(tái)、觀眾等利益，對(duì)短視頻獨(dú)創(chuàng)性以及實(shí)質(zhì)性相似的認(rèn)定，就是在各方利益中尋求平衡。著作權(quán)法的立法宗旨是鼓勵(lì)創(chuàng)作者創(chuàng)作與作品的傳播，使知識(shí)得到普及與推廣，從而推動(dòng)社會(huì)文化的發(fā)展進(jìn)步，我國(guó)的著作權(quán)法中第一條明確指出，著作權(quán)法的首要目的是保護(hù)作者權(quán)利，但同時(shí)也要考慮到社會(huì)事業(yè)文化的發(fā)展，不能與公共利益相悖。在立法實(shí)踐中，美國(guó)國(guó)會(huì)曾指出著作權(quán)立法的核心，從中可以看出，著作權(quán)法的設(shè)計(jì)既要保證充分保護(hù)，又要防止保護(hù)不足。具體到短視頻的侵權(quán)判定問題上，一方面要保護(hù)視頻制作者的創(chuàng)作熱情，使其創(chuàng)作的作品受到合法保護(hù)，否則作者在投入大量時(shí)間精力后，其成果任人剽竊，視頻創(chuàng)作者無法從短視頻中獲得藝術(shù)價(jià)值及商業(yè)價(jià)值，則將不再愿意創(chuàng)作，這將有礙于社會(huì)文化的發(fā)展進(jìn)步。另一方面，如果對(duì)短視頻過度保護(hù)，侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)較低，后人難以在原作品上進(jìn)行再創(chuàng)作，則也將阻礙社會(huì)的進(jìn)步。因此，短視頻的侵權(quán)判定應(yīng)做到既激勵(lì)作者創(chuàng)作短視頻，又能在此短視頻的基礎(chǔ)上進(jìn)行再創(chuàng)新，不斷促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)短視頻行業(yè)的發(fā)展。

五、結(jié)語

隨著網(wǎng)絡(luò)短視頻行業(yè)的蓬勃發(fā)展，短視頻侵權(quán)現(xiàn)象也日益嚴(yán)重，我們不得不重視互聯(lián)網(wǎng)浪潮下所涌現(xiàn)的新問題。作品獨(dú)創(chuàng)性、實(shí)質(zhì)性相似的判定標(biāo)準(zhǔn)不一，在實(shí)踐中侵權(quán)判定仍然存在較大困難，使得權(quán)利人的合法權(quán)益難以得到維護(hù)，不利于促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)短視頻行業(yè)的平衡健康發(fā)展。本文結(jié)合獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)、思想與表達(dá)二分原則、實(shí)質(zhì)性相似判定方法、侵權(quán)構(gòu)成要件、合理使用情況以及利益平衡原則，對(duì)短視頻侵權(quán)判定問題進(jìn)行分析并做出了總結(jié)。短視頻的侵權(quán)判定在運(yùn)用傳統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上也應(yīng)借鑒吸收國(guó)外有益的規(guī)則制度，同時(shí)充分考慮短視頻創(chuàng)作者、短視頻平臺(tái)及觀眾等多方利益，逐步完善我國(guó)短視頻侵權(quán)判定體系，優(yōu)化互聯(lián)網(wǎng)短視頻的創(chuàng)作、分享、再創(chuàng)作的良性環(huán)境。