離線權(quán)的法律屬性與規(guī)則建構(gòu)

謝增毅

（中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所，北京 100720）

一、問題的提出

隨著網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)的發(fā)展，職場中雇主對雇員的指揮管理方式以及雇員履行工作的方式發(fā)生巨大變化，雇主可通過網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)隨時隨地向雇員發(fā)出指示，雇員亦可隨時隨地回應(yīng)雇主指示并從事工作。德國學(xué)者將這一現(xiàn)象概括為“工作邊界消失”，即工作場所和雇員住所之間、工作時間和休閑之間的界限越發(fā)模糊。〔1〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第70頁?！肮ぷ鬟吔缦А笨赡軐?dǎo)致勞動者工作時間過長，損害其休息時間和休息質(zhì)量，影響勞動者個人生活安寧，進(jìn)而影響勞動者的安全和健康。即便在勞動保護(hù)比較周全、勞動法治比較完善的德國，也面臨“工作邊界消失”帶來的勞動保護(hù)的挑戰(zhàn)。根據(jù)2015年德國的一項報告，58%的受訪人表示他們的雇主“完全可能”或“更有可能”在約定工作時間之外要求他們是“可工作的”（available）。關(guān)于工作時間之外的工作聯(lián)系，2014年另一項德國研究發(fā)現(xiàn)，24%的相關(guān)雇員在工作時間之外被客戶或同事聯(lián)系，24%的雇員被經(jīng)理或同事聯(lián)系，22%的雇員被經(jīng)理、同事和客戶聯(lián)系?！?〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.6-7, last visited on June 8,2022.“Eurofound （European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions）”是歐盟的三方機構(gòu)，旨在促進(jìn)歐盟社會、勞動和與工作相關(guān)的政策制定。See https://www.eurofound.europa.eu/about-eurofound, last visited on June 8, 2022.因此，如何控制雇員工作時間尤其是休息時間免于工作是各國普遍面臨的課題。

近年來，我國數(shù)字技術(shù)迅猛發(fā)展，職場中使用微信等網(wǎng)絡(luò)媒體進(jìn)行信息溝通的現(xiàn)象非常流行。特別是我國微信十分普及，微信不僅用于日常生活社交，也廣泛用于職場，雇主利用微信進(jìn)行工作聯(lián)系、發(fā)布指示和宣傳廣告等十分普遍。截至2022年3月，我國“微信及 WeChat的合并月活躍賬戶數(shù)”已達(dá)12.883億戶?！?〕《騰訊公布二零二二年第一季業(yè)績》，https://static.www.tencent.com/uploads/2022/05/18/9a46878abd6009cacd79f241a814442b.pdf，2022年6月8日訪問。一份微信用戶報告顯示，如今微信幾乎已經(jīng)涵蓋了絕大部分的職場溝通范疇，工作進(jìn)度匯報、團(tuán)隊協(xié)作、事宜通知，幾乎無所不能。甚至有人感嘆“自從微信開始普及，上班時間就變成了24小時！”〔4〕李雙星：《“時刻準(zhǔn)備著”遙望職場“離線權(quán)”》，載《中國工人》2019年第7期?！豆と巳請蟆吩鴪蟮?，2018年浙江省寧波市一職工王女士因為在下班時間（夜間22時）未及時在微信工作群內(nèi)匯報工作而遭到辭退?！?〕基本案情為：2017年7月，王女士進(jìn)入寧波某飲品店工作，擔(dān)任店長職務(wù)。2018年7月2日22時23分，王女士所在單位負(fù)責(zé)人在工作微信群上要求在10分鐘內(nèi)發(fā)當(dāng)月營業(yè)額，不發(fā)就辭退。王女士因懷孕較早入睡未及時回復(fù)，10分鐘后，單位負(fù)責(zé)人在微信工作群上通知王女士已被辭退。第2天在王女士去店里上班時，單位告知其已被辭退，并拒絕向王女士支付上月的工資。鄒倜然等：《下班后，“工作微信”該不該回？》，載《工人日報》2018年9月18日，第6版。因此，雇主何時可通過網(wǎng)絡(luò)向雇員發(fā)出指示，雇員何時可斷開網(wǎng)絡(luò)連接，不接收雇主指示、不從事雇主指示內(nèi)容，也成為一個重要實踐課題。“離線權(quán)”事關(guān)勞動者的工作時間和休息休假制度，也是數(shù)字時代勞動基準(zhǔn)法的重要內(nèi)容。

近年來，離線權(quán)也成為國際上的一個熱門話題。為了控制工作時間，保障勞動者的休息權(quán)及勞動安全和健康權(quán)，近年來一些歐洲國家，例如法國率先于2016年在勞動法典中引入了雇員的“離線權(quán)”，即斷開工作網(wǎng)絡(luò)連接從而不接受雇主指示和提供工作的權(quán)利?！?〕Article L2242-17, Code du travail, https://www.legifrance.gouv.fr/codes/texte_lc/LEGITEXT000006072050?codeTitle=Code+du+travail,last visited on June 8, 2022.引人關(guān)注的是，2021年 1月21日，歐洲議會通過了《關(guān)于歐盟委員會離線權(quán)（the right to disconnect）建議的決議》，要求歐盟委員會在歐盟層面提出有關(guān)勞動者離線權(quán)的立法。該決議還包含附件——《歐洲議會和理事會關(guān)于“離線權(quán)”的指令建議文本》（以下簡稱：歐盟2021年《離線權(quán)指令建議文本》）?！?〕The European Parliament, European Parliament Resolution of 21 January 2021 with Recommendations to the Commission on the Right to Disconnect （2019/2181（INL））, European Parliament （Jan.21, 2021） , https://www.europarl.europa.eu/doceo/document/TA-9-2021-0021_EN.html, last visited on June 8, 2022.該決議包含背景說明（共10條）及決議具體內(nèi)容（共28條）。該決議還包括附件，該附件包括兩部分內(nèi)容：立法建議說明（共33條）以及指令草案條文（共13條）。以下關(guān)于決議以及附件的立法建議說明和指令草案條文均出自該文件。除了歐盟及其成員國，其他國家也在考慮“離線權(quán)”的政策和立法問題。例如，面對平臺用工等非標(biāo)準(zhǔn)用工的大規(guī)模興起及其帶來的勞動保護(hù)挑戰(zhàn)，加拿大政府2019年設(shè)立“現(xiàn)代聯(lián)邦勞動標(biāo)準(zhǔn)（Modern Federal Labour Standards）專家委員會”，委員會就修改《加拿大勞動法典》中有關(guān)聯(lián)邦最低工資、對非標(biāo)準(zhǔn)工作工人的勞動標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)、工作時間之外斷開工作網(wǎng)絡(luò)連接、福利的獲得和攜帶以及非入會工人的集體權(quán)利等五個問題提出具體建議?！?〕Employment and Social Department of Canada, Report of the Expert Panel on Modern Federal Labour Standards,（ June 2019）, https://www.canada.ca/content/dam/canada/employment-social-development/services/labour-standards/reports/expert-panel-final/expert-panelfinal-report-20190826.pdf, p.8-9, last visited on Dec.10, 2021.因此，離線權(quán)成為數(shù)字時代許多國家勞動法面臨的一個嶄新而重要的話題。

近年來，我國學(xué)者開始關(guān)注“離線權(quán)”問題。但相關(guān)研究剛剛展開，有影響的研究成果寥寥無幾，對“離線權(quán)”的基本理論和規(guī)則問題尚未進(jìn)行深入研究。本文將分析“離線權(quán)”的定義、價值和性質(zhì)等理論問題，在此基礎(chǔ)上探討我國勞動法應(yīng)否以及如何建構(gòu)“離線權(quán)”規(guī)則，以應(yīng)對數(shù)字時代勞動法面臨的挑戰(zhàn)，完善勞動者的工作時間和休息休假制度，推動我國勞動基準(zhǔn)法的完善。

二、離線權(quán)的概念、價值和產(chǎn)生背景

（一）離線權(quán)的概念

關(guān)于離線權(quán)的概念，歐盟2021年《離線權(quán)指令建議文本》的指令草案條文第2條規(guī)定，“離線（disconnect）”指，“在工作時間之外，不直接或間接通過數(shù)字工具從事與工作相關(guān)的活動或通信”。〔9〕Article 2, “disconnect” means not to engage in work-related activities or communications by means of digital tools, directly or indirectly,outside working time.相應(yīng)地，在歐盟，離線權(quán)（the right to disconnect）指，“工人（a worker）有權(quán)在非工作時間（non-work hours）脫離工作（disengage from work）并避免參與與工作相關(guān)的電子通信，例如電子郵件或其他信息。”〔10〕See EurWork, Right to disconnect, Eurofound （Sep.21, 2021）, https://www.eurofound.europa.eu/observatories/eurwork/industrialrelations-dictionary/right-to-disconnect, last visited on June 8, 2022.關(guān)于離線權(quán)的內(nèi)涵，歐盟《離線權(quán)指令建議文本》立法建議說明（第10條）進(jìn)一步指出，“離線權(quán)是指工人有權(quán)在工作時間之外不通過電話、電子郵件或其他信息等數(shù)字工具從事與工作相關(guān)的活動或通信。斷開連接的權(quán)利應(yīng)使工人有權(quán)關(guān)閉與工作相關(guān)的工具，并且在工作時間之外不回應(yīng)雇主的要求，而不會產(chǎn)生不利后果，例如被解雇或其他報復(fù)措施。相反，雇主不應(yīng)要求工人在工作時間以外工作”。

可見離線權(quán)具有如下特征。第一，離線權(quán)的行使期間是工作時間之外。換言之，雇員在工作期間負(fù)有提供勞務(wù)的義務(wù)，并無“離線”的權(quán)利，勞動者離線的權(quán)利僅限于工作時間之外。因此，界定“工作時間”成為離線權(quán)行使的前提和條件。第二，離線權(quán)的核心內(nèi)容是“離線”，即雇員有權(quán)脫離工作或免于參與與工作相關(guān)的通信，也即雇員沒有提供勞務(wù)以及從事電子通信活動的義務(wù)。相應(yīng)地，雇員有權(quán)關(guān)閉與工作相關(guān)的電子工具，并且在工作時間之外不回應(yīng)雇主的要求。第三，離線權(quán)和數(shù)字技術(shù)有關(guān)。離線權(quán)的主要內(nèi)容是雇員可以不“直接或間接通過數(shù)字工具”從事與工作相關(guān)的活動或通信。換言之，離線權(quán)的主要目的是防止雇主通過電子通信方式向雇員發(fā)布指示，雇員也可以不通過數(shù)字工具進(jìn)行工作或通信。因此，離線權(quán)產(chǎn)生于數(shù)字時代，和一般雇員享有的“休息權(quán)”或“拒絕工作權(quán)”存在區(qū)別，是數(shù)字時代的產(chǎn)物。第四，離線權(quán)是一項權(quán)利。由于雇主和雇員之間的勞動關(guān)系具有持續(xù)性，雙方也存在相互信任關(guān)系，因此，立法要求勞動者行使離線權(quán)不應(yīng)導(dǎo)致不利的后果，并明確了雇主的義務(wù)，即雇主不得因雇員行使此項權(quán)利而采取解雇或其他報復(fù)措施。換言之，離線權(quán)的行使受到法律的保護(hù)。

（二）離線權(quán)的價值

離線權(quán)的主要目的是保障勞動者非工作時間免于工作的休息權(quán)，相應(yīng)地，離線權(quán)有利于控制勞動者的工作時間，保障勞動者的生活安寧，從而促進(jìn)勞動者的勞動安全和健康。

第一，離線權(quán)的首要功能是控制雇員工作時間，保障雇員休息權(quán)。從勞動法基本原理看，工作時間之外，勞動者并無勞動義務(wù)。但由于電子通信技術(shù)的發(fā)展，使得雇員隨時可能接受雇主指示并開展工作，雇員的休息權(quán)容易受到侵害。因此，離線權(quán)的存在有利于進(jìn)一步明確雇員在工作時間之外無工作的義務(wù)，保障勞動者的休息權(quán)。

第二，保護(hù)勞動者生活安寧，平衡雇員的工作和生活。電子通信技術(shù)的發(fā)展使雇主可能隨時聯(lián)系雇員，雇員可能隨時處于“待命”狀態(tài)或者“可工作”狀態(tài)，休息時間可能隨時受到雇主侵?jǐn)_，這將使雇員的休息休閑質(zhì)量受到影響，生活安寧遭到破壞，也不利于雇員專心從事個人和家庭事務(wù)。因此，離線權(quán)的存在不僅有利于控制雇員的工作時間，也可以有效保障雇員的休息休閑質(zhì)量，保護(hù)生活安寧，實現(xiàn)工作和生活平衡的目的。工作和生活的平衡越來越成為勞動法的重要功能和使命，對此，歐盟于2019年專門發(fā)布了《關(guān)于父母和照顧者的工作與生活平衡（work-life balance for parents and carers）》的指令，其內(nèi)容也包括了有關(guān)“職場聯(lián)系”以及離線權(quán)的內(nèi)容?！?1〕Article 7 of Directive （EU） 2019/1158 of the European Parliament and of the Council of 20 June 2019 on Work-life Balance for Parents and Carers and Repealing Council Directive 2010/18/EU, https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=celex%3A32019L1158#P P4Contents, last visited on June 8, 2022.

第三，維護(hù)勞動者的職業(yè)安全和健康。數(shù)字技術(shù)的發(fā)展導(dǎo)致雇員時刻處于可聯(lián)系和可工作狀態(tài)，可能帶來生理和心理健康問題。歐盟Eurofound機構(gòu)調(diào)查數(shù)據(jù)和其他研究提供的證據(jù)證明了使用移動數(shù)字工具對工作與生活平衡以及雇主和雇員過度聯(lián)系的不利影響。特別是，對于常規(guī)的遠(yuǎn)程工人和高度流動的工人，使用移動數(shù)字工具將導(dǎo)致其工作時間增加、休息時間減少，并對工作與生活平衡、整體身心健康和福祉以及性別平等產(chǎn)生不利影響。職場壓力、倦怠和其他健康問題對工作場所缺勤以及雇主、工人和公共財政的相關(guān)成本的影響也有據(jù)可查。研究還表明，即使工人在非工作時間不從事實際工作，僅是“被聯(lián)系”（being contacted）以及“須可工作”（having to be available）的預(yù)期會增加工人及其家人的壓力?！?2〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）, https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.5, 55, last visited on June 8, 2022.

歐盟議會《關(guān)于歐盟委員會離線權(quán)建議的決議》的背景說明（第D條）還指出，長時間使用數(shù)字工具可能會導(dǎo)致注意力下降以及認(rèn)知和情緒超負(fù)荷；而長時間單調(diào)的重復(fù)操作和靜態(tài)姿勢可能導(dǎo)致肌肉拉傷和肌肉骨骼疾病。國際癌癥研究機構(gòu)已將射頻輻射列為可能的致癌物；孕婦在暴露于射頻輻射時可能面臨特別的風(fēng)險?！?3〕The European Parliament, European Parliament Resolution of 21 January 2021 with Recommendations to the Commission on the Right to Disconnect （2019/2181（INL））, European Parliament （Jan.21, 2021） , https://www.europarl.europa.eu/doceo/document/TA-9-2021-0021_EN.html, p.3-4, last visited on June 8, 2022.我國勞動者也表達(dá)了對因使用即時通信工具而長時間工作的擔(dān)憂。《工人日報》2018年曾就此問題對個別勞動者進(jìn)行采訪。受訪的從事銷售工作的勞動者包某表示，因為即時通信工具，自己已經(jīng)成了“7×24小時”全年無休的公共客服了?！翱蛻舨环謺r間、假日，只要有事微信留言就能找到你！不論休假還是下班，都感覺不到放松，壓力非常大。”〔14〕鄒倜然等：《下班后，“工作微信”該不該回？》，載《工人日報》2018年9月18日，第6版。因此，離線權(quán)對于保護(hù)勞動者的職業(yè)健康和安全具有重要意義。從這個角度看，離線權(quán)是勞動基準(zhǔn)的重要內(nèi)容。

（三）離線權(quán)的產(chǎn)生背景

在傳統(tǒng)的工廠生產(chǎn)和工作方式中，雇員在固定場所提供勞務(wù)，雇員離開工作場所也就意味著雇主無法或難以行使指示權(quán)，雇員也無法再進(jìn)行工作，并可以自由支配非工作時間。數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，使得雇主可以隨時隨地通過電子通信向雇員發(fā)出指示，雇員也可以隨時隨地開展工作，工作和休息的邊界模糊，勞動者的休息權(quán)受到很大侵害，客觀上需要加強對勞動者休息權(quán)的保護(hù)。特別是，隨著遠(yuǎn)程辦公的流行，由于遠(yuǎn)程辦公的工作時間更為彈性，法律對工作時間的控制和勞動者休息權(quán)保護(hù)的強化更為必要。在此背景下，明確雇員的離線權(quán)對于明確雇員的工作時間和保障其休息權(quán)，意義更為明顯。

近年來，隨著網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)的發(fā)展，遠(yuǎn)程辦公日益流行，特別是新冠疫情暴發(fā)，使遠(yuǎn)程工作一度盛行。例如，在歐洲，從事遠(yuǎn)程工作的工人比例從大流行前的11%增加到大流行期間的48%，新冠大流行期間，大約40%的帶薪工作時間是通過遠(yuǎn)程工作進(jìn)行的。最近的一項分析表明，遠(yuǎn)程辦公的使用比例可能會繼續(xù)增長。例如，2020年進(jìn)行的研究表明，美國34%的工作可以合理地遠(yuǎn)程執(zhí)行?！?5〕The International Labour Organization & World Health Organization, Healthy and Safe Telework: Technical Brief-Geneva, 2021, https://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---ed_dialogue/---lab_admin/documents/publication/wcms_836250.pdf, p.1, last visited on May 7,2022.遠(yuǎn)程工作也因工作時間的模糊往往導(dǎo)致更長的工作時間。例如，一項針對歐洲國家的研究報告表明，遠(yuǎn)程工人相比一般勞動者工作時間更長，許多遠(yuǎn)程工人存在超時加班而沒有獲得加班工資的情形?！?6〕Lutz Gschwind & Oscar Vargas, Telework and Its Effects in Europe, in Jon C.Messenger ed., Telework in the 21st Century - An Evolutionary Perspective, Edward Elgar Publishing Limited, 2019, p.48-50.國際勞工組織2020年的報告也指出，遠(yuǎn)程工作的主要弊端是：導(dǎo)致更長的工作時間、受薪工作和個人生活的重疊，以及工作量加大?！?7〕International Labour Organization, Promoting Employment and Decent Work in a Changing Landscape （International labour conference,109th Session, 2020）, International Labour Office, 2020, p.232.歐盟Eurofound機構(gòu)2021年的報告指出，居家辦公的遠(yuǎn)程工人相比在雇主場所工作的工人更可能主張在空閑時間工作，前者的比例為28%，后者的比例僅為約4%?！?8〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.4, last visited on June 8,2022.我國也存在類似問題。

對于非遠(yuǎn)程辦公的工作方式，由于網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展，雇主在雇員離開工作場所之外也可能向雇員發(fā)出指示，因此，加強對于遠(yuǎn)程工作之外勞動者的工作時間控制和休息權(quán)保護(hù)也具有重要意義。例如，根據(jù)德國工會聯(lián)合會的調(diào)查，2016年有22%的勞動者經(jīng)常被期望通過電子郵件或者電話的形式在非工作時間隨叫隨到。由于持續(xù)的工作“可及性”，這些勞動者中的37%最終無償?shù)赝瓿闪祟~外工作。由于互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用以及電子郵件能夠立刻得到回復(fù)，那些工作強度和績效壓力已然使勞動者的負(fù)擔(dān)進(jìn)一步加重?！?9〕參見朱曉峰：《數(shù)字時代勞動者權(quán)利保護(hù)論》，載《浙江大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）》2020年第1期。

因此，離線權(quán)的產(chǎn)生背景在于數(shù)字技術(shù)的發(fā)展帶來的雇主指揮管理方式和雇員工作方式的變化，特別是遠(yuǎn)程辦公的廣泛流行，導(dǎo)致雇員工作時間增加，以及勞動者休息權(quán)和職業(yè)安全和健康保障遭遇挑戰(zhàn)的問題。而傳統(tǒng)的勞動法制度，包括工作時間、休息休假、職業(yè)安全健康制度難以有效解決數(shù)字技術(shù)發(fā)展導(dǎo)致工作方式轉(zhuǎn)變而產(chǎn)生的勞動保護(hù)問題，離線權(quán)于是應(yīng)運而生。

三、離線權(quán)立法的國際經(jīng)驗

從已有文獻(xiàn)看，有關(guān)離線權(quán)的立法和討論在歐洲更為廣泛，這與歐盟一直致力于推動成員國勞動保護(hù)立法以及歐盟成員國總體上注重社會政策和勞動保護(hù)有關(guān)。關(guān)于離線權(quán)，歐盟及其成員國在政策和立法上的互動，推動了離線權(quán)的立法及其相關(guān)實踐。

如上述，2021年1月歐洲議會通過了《關(guān)于歐盟委員會離線權(quán)建議的決議》，《決議》的附件《離線權(quán)指令建議文本》除了對離線權(quán)的背景和意義做了詳細(xì)說明之外，指令草案條文（共13條）還對成員國提出了有關(guān)離線權(quán)立法的具體要求。內(nèi)容主要包括以下幾個方面：（1）適用范圍。離線權(quán)的規(guī)定適用于所有使用數(shù)字技術(shù)的雇員，包括所有公共部門和私人部門的行業(yè)，以及所有工人，不管其身份或工作安排。（2）相關(guān)定義，主要是“離線”和“工作時間”的定義。（3）成員國保護(hù)“離線權(quán)”的義務(wù)。規(guī)定成員國必須確保雇主采取必要措施為工人提供行使離線權(quán)的方式；成員國應(yīng)確保雇主建立客觀、可靠和可訪問的系統(tǒng)，使每位工人每天的工作時間得以計量，工人應(yīng)有可能要求獲得工作時間的記錄；成員國應(yīng)確保雇主通過公正、合法和透明的方式實施離線權(quán)優(yōu)化。（4）實施離線權(quán)的措施。成員國應(yīng)至少規(guī)定下列工作條件：關(guān)閉用于工作的數(shù)字工具的實際安排，計量工作時間的制度，設(shè)置與離線權(quán)相關(guān)的健康和安全評估，降低雇主實施雇員離線權(quán)要求的標(biāo)準(zhǔn)以及提高雇員在工作時間之外工作的補償標(biāo)準(zhǔn)；增加包括培訓(xùn)在內(nèi)的意識提高措施。成員國可根據(jù)本國法律和實踐，委托社會伙伴達(dá)成國家、地區(qū)、行業(yè)或企業(yè)層面的集體協(xié)議以規(guī)定或補充上述工作條件。成員國應(yīng)確保未被集體協(xié)議覆蓋的工人從該指令的保護(hù)中獲益。此外，指令還包含了有關(guān)防止雇員因行使離線權(quán)受到不利待遇的保護(hù)措施、權(quán)利救濟(jì)、雇主提供信息的義務(wù)、對雇主的處罰等內(nèi)容?？傮w上看，指令草案的內(nèi)容非常翔實，同時也采取了較為靈活的務(wù)實措施，較好地平衡了工作彈性和雇員保護(hù)的關(guān)系。

由于歐盟的積極推動以及各國勞動立法的不斷完善，歐盟成員國也開展了有關(guān)離線權(quán)的立法和實踐。截至2021年2月，歐盟成員國比利時、法國、意大利和西班牙在立法中規(guī)定了離線權(quán)，此后，斯洛伐克和希臘分別于2021年3月和2021年6月修改勞動法典，將離線權(quán)納入法典之中。在上述規(guī)定了離線權(quán)的4個歐盟成員國，離線權(quán)的實施依賴于社會伙伴在行業(yè)或企業(yè)層面的集體協(xié)議或雇主和雇員之間的個體協(xié)議?！?0〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）, https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.15, 18, last visited on June 8, 2022.

法國于2016年通過第2016-1088號法律，是歐盟成員國第一個在立法中引入離線權(quán)的國家。法國根據(jù)社會伙伴的立場、以往相關(guān)的國家集體協(xié)議以及最高法院的立場規(guī)定了離線權(quán)。離線權(quán)通過雇主和工會的集體協(xié)議實施，僅適用于雇員超過50人的公司。根據(jù)2017年的統(tǒng)計和估算，該立法原則上適用于約6.3%的雇主和約81.3%的勞動力。但普遍使用的行業(yè)集體協(xié)議和公司層面的協(xié)議將擴大離線權(quán)的實際覆蓋范圍。比利時2018年通過了《強化經(jīng)濟(jì)增長和社會凝聚力法》（the Law on strengthening economic growth and social cohesion），該法要求雇主必須與職場健康和安全委員會就雇員數(shù)字通信工具使用和定期斷開工作聯(lián)系（disconnection from work）進(jìn)行協(xié)商和談判，該法適用于所有雇員人數(shù)超過50的公司。意大利2017年第81號法律涵蓋“智能工人（smart workers）”，即可在部分時間進(jìn)行遠(yuǎn)程辦公的工人。該法規(guī)定，智能工作（smart working）應(yīng)在法律和集體協(xié)議規(guī)定的每日和每周最長工作時間范圍內(nèi)實施，雇主和雇員關(guān)于智能工作的個別協(xié)議應(yīng)包括工人的休息時間，以及確保雇員斷開工作的技術(shù)工具的技術(shù)和組織措施。西班牙的離線權(quán)首次規(guī)定于2018年通過的關(guān)于個人數(shù)據(jù)保護(hù)和數(shù)字權(quán)利保障的第3/2018號立法。該法第88條包含對集體談判的一般性規(guī)定，并指出它應(yīng)用于實施離線權(quán)，離線權(quán)的規(guī)定適用于所有工人。2020年9月關(guān)于遠(yuǎn)程工作的法令補充了西班牙有關(guān)離線權(quán)的立法。該法令界定了遠(yuǎn)程工作，第18條特別提到了使用數(shù)字設(shè)備進(jìn)行遠(yuǎn)程辦公的雇員的離線權(quán)，并提到使用集體協(xié)議來界定保障離線權(quán)的工作條件。〔21〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.18-19, last visited on June 8, 2022.

由此可見，歐盟國家的離線權(quán)主要通過集體協(xié)商這一方式實施。一些國家還通過其他柔性措施實施離線權(quán)。例如，在立法倡議規(guī)定離線權(quán)的背景下，愛爾蘭政府于2021年4月1日通過了一項有關(guān)勞動者的《離線權(quán)實務(wù)守則》。該守則的主要內(nèi)容包括：一是雇員有權(quán)不在正常工作時間以外常規(guī)履行工作職責(zé)；二是不因拒絕在正常工作時間以外處理工作事務(wù)而受到懲罰；三是尊重他人“離線”的權(quán)利。該《實務(wù)守則》沒有法律約束力，但可作為法律訴訟中的證據(jù)使用。〔22〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.15, last visited on June 8,2022.

當(dāng)然，對于離線權(quán)的立法方式也存在爭議，一些國家并不熱衷于在國內(nèi)立法中規(guī)定離線權(quán)。這是因為，即便在法律上沒有規(guī)定“離線權(quán)”，企業(yè)和雇員仍可通過集體協(xié)議、公司規(guī)則等規(guī)定“離線權(quán)”的內(nèi)容。故而，如果一國有關(guān)工作時間的規(guī)則較為完善、集體協(xié)商機制較為發(fā)達(dá)，則是否規(guī)定“離線權(quán)”似乎并不重要。例如，在德國，法律上并沒有規(guī)定雇員的“離線權(quán)”。聯(lián)邦政府認(rèn)為沒有必要通過另外的立法規(guī)定離線權(quán)，因為工人在休息時間（leisure time）并不負(fù)有為雇主服務(wù)的義務(wù)。政府認(rèn)為，集體協(xié)議是規(guī)制過度工作和保護(hù)雇員私人生活的最佳方式。丹麥?zhǔn)菤W洲國家中使用遠(yuǎn)程工作比例最高的國家，但其法律也沒有規(guī)定離線權(quán)，其有關(guān)遠(yuǎn)程工作的內(nèi)容僅通過行業(yè)和公司層面的集體協(xié)議加以規(guī)制?！?3〕Eurofound, Telework and ICT-based Mobile Work: Flexible Working in the Digital Age, Publications Office of the European Union, 2020,p.51-52.當(dāng)然，在德國，也有學(xué)者主張引入離線權(quán)。例如，德國著名勞動法學(xué)者多伊普勒教授指出，應(yīng)賦予雇員要求讓自己處于不可聯(lián)絡(luò)狀態(tài)的權(quán)利，包括年休假期間和工作日夜間8點到早晨7點之間；除非該雇員有義務(wù)上晚班或需要頂替某一缺崗?fù)隆２豢陕?lián)絡(luò)狀態(tài)是指：除非《工作時間法》第14條第1款所示的緊急情況發(fā)生，否則雇主不能通過電信方式聯(lián)系雇員?！?4〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第83頁。

從歐盟通過離線權(quán)立法決議和相關(guān)建議看，越來越多的國家意識到離線權(quán)立法的必要性和重要性。而且，歐盟成員國在離線權(quán)立法方面的經(jīng)驗表明，這些立法規(guī)定可以推動社會伙伴在國家、部門和公司層面優(yōu)先采取行動，并促進(jìn)有關(guān)離線權(quán)的集體協(xié)議和其他文本的增加。而且，立法還可以規(guī)定社會伙伴無法就離線權(quán)達(dá)成協(xié)議或者缺乏集體談判和集體協(xié)議時的替代措施?！?5〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.20, 55, last visited on June 8, 2022.因此，在立法上規(guī)定離線權(quán)具有重要意義。

四、離線權(quán)的性質(zhì)

從上文關(guān)于離線權(quán)的概念、價值及立法實踐看，離線權(quán)的法律性質(zhì)頗為復(fù)雜，和傳統(tǒng)的勞動法權(quán)利相比，具有獨特性質(zhì)。

第一，離線權(quán)是衍生性權(quán)利。離線權(quán)來源于勞動者的休息權(quán)。根據(jù)勞動法一般原理和基本規(guī)則，雇員在休息期間并無勞動的義務(wù)。但是網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展使得勞動者的休息權(quán)常常受到侵害，難以得到保障，于是離線權(quán)作為一項權(quán)利被提出。就此而言，離線權(quán)并不是一項初始權(quán)利，而是一項派生性權(quán)利，是為了保障勞動者休息權(quán)的一項權(quán)利。例如，在歐盟，迄今為止已發(fā)布了一系列保護(hù)勞動者工作時間以及工作和生活平衡的指令。但正如歐盟Eurofound機構(gòu)報告指出的，“歐盟和國家層面已有的規(guī)制措施有助于解決日愈數(shù)字化的工作場所帶來的挑戰(zhàn)。然而，已有指令及其他實施措施并未成功防止工作時間的延長和相關(guān)健康風(fēng)險的擴大，以及工作與生活平衡中的沖突”?！?6〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.11, 21, last visited on June 8, 2022.換言之，離線權(quán)是一項為了彌補現(xiàn)有立法不足、促進(jìn)休息權(quán)實現(xiàn)的權(quán)利。

相應(yīng)地，作為衍生性權(quán)利，離線權(quán)并非要取代已有的權(quán)利和制度，相反，離線權(quán)的實現(xiàn)有賴于保障休息權(quán)的諸多制度。例如，離線權(quán)指雇員在工作時間之外斷開連接、拒絕工作的權(quán)利，因此，其實現(xiàn)需要借助“工作時間”的概念界定、工作時間的記錄、加班工資的計算等相關(guān)規(guī)則。歐盟2021年《關(guān)于歐盟委員會離線權(quán)建議的決議》（具體決議內(nèi)容第15條）也指出，該新指令應(yīng)“詳細(xì)說明、補充并充分尊重”關(guān)于工作時間組織的指令（2003/88/EC），特別是關(guān)于帶薪年休假的權(quán)利、關(guān)于透明和可預(yù)測的工作條件的指令（2019/1152）、關(guān)于父母和照顧者的工作與生活平衡的指令（2019/1158）以及關(guān)于工人安全和健康的理事會指令 （89/391/EEC）的要求，尤其是這些指令中有關(guān)最長工作時間和最短休息時間、靈活工作安排和告知義務(wù)的要求，新指令不應(yīng)對工人產(chǎn)生任何負(fù)面影響。因此，離線權(quán)的制度規(guī)則與休息權(quán)規(guī)則是相互交融、相互補充的，離開了休息權(quán)的相關(guān)制度，離線權(quán)也難以實施。《離線權(quán)指令建議文本》的指令草案條文第2條對“工作時間”的界定就充分說明了離線權(quán)的實現(xiàn)離不開已有的工作時間等規(guī)則內(nèi)容。

第二，離線權(quán)是復(fù)合型權(quán)利。首先，離線權(quán)兼具自由權(quán)和請求權(quán)的屬性。對于勞動者而言，離線權(quán)的主要內(nèi)容是不受雇主干擾，有權(quán)不提供勞務(wù)，勞動者的權(quán)利主要是不作為的權(quán)利，因此，離線權(quán)具有自由權(quán)的屬性。同時，雇員也可以斷開相關(guān)的工作網(wǎng)絡(luò)連接，使雇主無法聯(lián)系，即雇員并非僅是簡單的不作為，其可以主動采取預(yù)防措施，來保證權(quán)利的實現(xiàn)。對于雇主而言，其主要義務(wù)或?qū)嵸|(zhì)義務(wù)是不作為義務(wù)，即在工作時間之外，不得對雇員發(fā)出指示或要求其工作。但從上述歐盟立法動向及其成員國立法看，雇員的離線權(quán)主要通過在法律上要求雇主就雇員的離線權(quán)和雇員開展協(xié)商實現(xiàn)。換言之，雇主的不作為義務(wù)必須通過法定的作為義務(wù)來實現(xiàn)，就此而言，勞動者或工會享有請求雇主進(jìn)行協(xié)商的權(quán)利，勞動者的權(quán)利也具有請求權(quán)的屬性。因此，離線權(quán)的法律關(guān)系呈現(xiàn)出雇員的自由權(quán)和請求權(quán)相融合，雇員享有積極權(quán)利和消極權(quán)利，雇主負(fù)有積極義務(wù)和消極義務(wù)的復(fù)合型特征。

其次，離線權(quán)兼具個體權(quán)利和集體權(quán)利的特征。從勞動法原理看，斷開連接、不提供勞務(wù)屬于勞動者的個體權(quán)利。從2021年歐盟《離線權(quán)指令建議文本》的立法建議說明（第10條）規(guī)定的離線權(quán)定義看，離線權(quán)使雇員在工作時間之外可關(guān)閉與工作相關(guān)的工具，不回應(yīng)雇主的要求，而且不產(chǎn)生不利后果。因此，離線權(quán)符合勞動者個體權(quán)利的特征。但如上文所述，在許多國家，有關(guān)離線權(quán)的規(guī)則并未在法律上直接而明確地規(guī)定雇員個人工作之外斷開連接和不提供勞務(wù)的權(quán)利。究其原因主要有二：一是從勞動法原理看，雇員原本在工作時間之外就沒有義務(wù)提供勞務(wù)，其自然享有離線權(quán)，在離線權(quán)的權(quán)利義務(wù)構(gòu)造上沒有必要贅述；二是如上述，離線權(quán)的產(chǎn)生主要是為了克服現(xiàn)有立法和以往規(guī)定的權(quán)利難以實現(xiàn)的不足，同時為了滿足雇主千差萬別的實際情況，于是采取主要通過雇主和雇員協(xié)商的方式來落實離線權(quán)的模式。因此，離線權(quán)也具有集體權(quán)利的屬性。由此可見，從離線權(quán)的權(quán)利內(nèi)容看，其屬于勞動者個體權(quán)利，但從離線權(quán)實施方式看，其又具有集體權(quán)利的屬性，這是離線權(quán)的重要特征。

最后，離線權(quán)兼具“硬法”權(quán)利和“軟法”權(quán)利的屬性。離線權(quán)已經(jīng)被許多國家的立法所規(guī)定，因此，離線權(quán)無疑是一項法定權(quán)利，或者“硬法”的權(quán)利。但是從其實施機制看，其主要通過雇主和雇員的集體協(xié)商實現(xiàn)，其具有“軟法”權(quán)利的特征。而且，企業(yè)和雇員組織簽訂的有關(guān)離線權(quán)的集體協(xié)議也多采取原則性或彈性的表述，即在非工作時間雇員有權(quán)斷開連接或拒絕回復(fù)，一些協(xié)議還規(guī)定具體的時間，例如18:00或20:00至7:00等。只有少數(shù)公司采取硬性的技術(shù)隔離措施，例如德國大眾公司的集體協(xié)議規(guī)定，公司服務(wù)器和智能手機的連接在18:15至7:00將斷開，雇員在此期間無法接收郵件、短信或視頻電話，特殊項目可以存在例外，但必須事先得到職工代表委員會（works council）的同意。〔27〕Eurofound, Right to Disconnect: Exploring Company Practices, Publications Office of the European Union, Eurofound （Sep.9, 2021）,https://www.eurofound.europa.eu/publications/report/2021/right-to-disconnect-exploring-company-practices, p.30-33, last visited on June 8, 2022.因此，離線權(quán)不管是權(quán)利內(nèi)容本身，還是權(quán)利實施方式都具有相當(dāng)彈性，并且充分尊重雇主和雇員的協(xié)商。這主要是為了照顧數(shù)字時代工作方式靈活的需求，在工作彈性和雇員安全之間尋求平衡。

第三，離線權(quán)是一項基本權(quán)利。由于離線權(quán)的基本目的是保護(hù)勞動者的休息權(quán)，而休息權(quán)事關(guān)勞動者的安全和健康，事關(guān)勞動者工作和生活的平衡，是勞動者的一項核心權(quán)益，因此，離線權(quán)被視為勞動者的一項基本權(quán)利。2021年《關(guān)于歐盟離線權(quán)建議的決議》（決議具體內(nèi)容第2條）強調(diào)，持續(xù)的連通性、高工作要求以及對員工隨時可聯(lián)系到的期望不斷提高，可能會對員工的基本權(quán)利、工作與生活的平衡以及身心健康和福祉產(chǎn)生負(fù)面影響?！稕Q議》的背景說明（第H條）還指出，離線權(quán)是一項基本權(quán)利（fundamental right），是新數(shù)字時代新工作模式不可分割的一部分；該權(quán)利應(yīng)被視為歐盟層面的一項重要社會政策工具，以確保保護(hù)所有工人的權(quán)利；離線權(quán)對于最脆弱的工人和有照顧責(zé)任的人尤其重要。由此可見，離線權(quán)雖然是一項衍生性權(quán)利，但從其功能和實現(xiàn)的權(quán)益看，其關(guān)涉勞動者的安全和健康權(quán)益，且離線權(quán)是克服數(shù)字時代數(shù)字技術(shù)普遍使用對工作帶來的挑戰(zhàn)的有效應(yīng)對，因此，將其作為一項基本權(quán)利并不為過。

第四，離線權(quán)是一項數(shù)字權(quán)利。離線權(quán)產(chǎn)生的直接原因來自數(shù)字技術(shù)的使用，直接目的是防止技術(shù)的濫用，例如網(wǎng)絡(luò)實時連接，其實施也有賴于技術(shù)手段，如斷開連接，甚至使工作安排在技術(shù)上不可能，相應(yīng)地，其在實施機制上也表現(xiàn)出與傳統(tǒng)權(quán)利相異的諸多特征，離線權(quán)是一項典型的數(shù)字時代的“數(shù)字權(quán)利”。尤其是其規(guī)制方式也采取了結(jié)果控制和過程控制相結(jié)合的特點，這也是“數(shù)字人權(quán)”或“第四代人權(quán)”的顯著特征。正如有學(xué)者指出的，數(shù)字時代，“單一結(jié)果規(guī)制方式下的權(quán)利保護(hù)和規(guī)范秩序必然會面臨重大挑戰(zhàn)。這就需要從單一的物理空間邏輯轉(zhuǎn)向物理/電子的雙重空間邏輯，從行為結(jié)果規(guī)制轉(zhuǎn)向過程規(guī)制，注重代碼規(guī)制的‘法律’作用”；“只有建立結(jié)果與過程兼顧平衡的規(guī)制機制，‘?dāng)?shù)字人權(quán)’保護(hù)才能取得更好的實效”?！?8〕馬長山：《智慧社會背景下的“第四代人權(quán)”及其保障》，載《中國法學(xué)》2019年第5期。離線權(quán)的內(nèi)容和實施方式充分體現(xiàn)了其注重“過程控制”的特點，體現(xiàn)了在制度上“通過技術(shù)控制技術(shù)”的數(shù)字權(quán)利的特點。

五、我國離線權(quán)的規(guī)則建構(gòu)

（一）引入離線權(quán)的必要性

首先，我國職場中廣泛應(yīng)用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)，遠(yuǎn)程辦公也頗為流行。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和普及，我國遠(yuǎn)程工作被廣泛使用。2020 年新冠肺炎疫情暴發(fā)，遠(yuǎn)程工作成為一種普遍的工作方式。統(tǒng)計顯示，在疫情期間，2020年2月3日當(dāng)天，全國有上千萬家企業(yè)、近兩億人開啟在家遠(yuǎn)程辦公模式?！?9〕參見王鵬：《遠(yuǎn)程辦公不誤工》，載《人民日報》2020年2月11日，第5版。我國新冠疫情期間，多地政府在不同時期針對特定區(qū)域?qū)嵭腥蚓蛹肄k公，也凸顯了遠(yuǎn)程辦公（居家辦公）以及相關(guān)勞動保護(hù)的重要意義。由于遠(yuǎn)程辦公的工作時間模糊，引入離線權(quán)有利于克服遠(yuǎn)程工作勞動者工作時間過長的突出問題。

其次，工作時間過長一直是我國勞動法實施中飽受詬病的突出問題，引入離線權(quán)有利于控制勞動者的工作時間。由于我國工作時間規(guī)則不夠完善，企業(yè)和勞動者地位實力失衡，加上企業(yè)文化等原因，許多企業(yè)的勞動者工作時間超過法律限制一直是我國勞動保護(hù)的突出問題。2019年4月19日《人民日報》發(fā)表《強制加班不應(yīng)成為企業(yè)文化》的文章指出：2019年初，有互聯(lián)網(wǎng)公司公開宣布實施“996工作制”，即每天工作從早9點到晚9點，一周工作6天，結(jié)果被勞動監(jiān)察部門及時制止。而近來，有媒體調(diào)查發(fā)現(xiàn)，強制加班實際上已經(jīng)成為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的“習(xí)慣”。〔30〕彭波：《強制加班不應(yīng)成為企業(yè)文化》，載《人民日報》2019年4月11日，第19版。2022年3月北京市人社局發(fā)布《關(guān)于向社會公布2022年第一批重大勞動保障違法行為的公告》，對6家企業(yè)重大勞動保障違法行為向社會進(jìn)行公布，其中就涉及2家企業(yè)違法延長勞動者工作時間?！?1〕參見 https://rsj.beijing.gov.cn/xxgk/tzgg/202203/t20220329_2641687.html，2022年6月7日訪問。國家相關(guān)部門也意識到我國超時加班現(xiàn)象比較突出。2022年上半年，我國多地對超時加班問題加大整治力度。3月份以來，北京、山東、安徽、河南、廣西、青海、湖南、湖北、江西等省市人社部門宣布，集中排查整治超時加班問題。北京等多地指出，本次集中排查整治的檢查對象主要是超時加班問題易發(fā)多發(fā)的重點行業(yè)、重點企業(yè)、重點園區(qū)，重點突出互聯(lián)網(wǎng)（平臺）企業(yè)及關(guān)聯(lián)企業(yè)、研發(fā)崗位占比較高的技術(shù)密集型企業(yè)、勞動密集型加工制造業(yè)企業(yè)和服務(wù)業(yè)企業(yè)。〔32〕李金磊：《對“996”說不！整治超時加班，國家出手了！》，https://m.chinanews.com/wap/detail/chs/zw/ft9713720.shtml，2022年6月10日訪問。因此，超時加班在許多行業(yè)、許多企業(yè)具有一定普遍性。

除了傳統(tǒng)就業(yè)形態(tài)勞動者存在工作時間長的問題，新就業(yè)形態(tài)勞動者也普遍存在工作時間過長的現(xiàn)象。根據(jù)2021年一項調(diào)研，平臺勞動者的周平均工時為54.43小時，而非平臺勞動者的周平均工時為47.33小時?！?3〕楊偉國等：《中國靈活用工發(fā)展報告（2022）》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2021年版，第117頁。這項調(diào)研表明，不管是平臺勞動者還是非平臺勞動者的平均工作時間都超過40小時的標(biāo)準(zhǔn)工作時間，尤其是平臺勞動者的工作時間遠(yuǎn)超每周標(biāo)準(zhǔn)工作時間，進(jìn)一步表明在靈活用工形式下更容易導(dǎo)致工作時間過長。我國存在大量靈活就業(yè)人員，根據(jù)2021年數(shù)據(jù)，目前全國靈活就業(yè)人員達(dá)2億人?！?4〕參見《李克強主持召開國務(wù)院常務(wù)會議決定將部分減負(fù)穩(wěn)崗擴就業(yè)政策期限延長到今年底 確定進(jìn)一步支持靈活就業(yè)的措施部署加強對受疫情持續(xù)影響行業(yè)企業(yè)的金融支持通過〈建設(shè)工程抗震管理條例（草案）〉》，www.gov.cn/premier/2021-05/12/content_5606028.htm，2022年5月7日訪問。居家辦公等靈活就業(yè)引發(fā)的工作時間過長、工作和生活邊界模糊的問題成為勞動者的一個痛點。例如，2022年5月23日《北京日報》報道，有勞動者在接受采訪時表示，“對于勞動者來說，通常感覺居家辦公期間似乎處于24小時待命狀態(tài)，雖然工作量可能并不大，但心理和生理壓力增加”。〔35〕代麗麗：《居家辦公，還有這些勞動問題待厘清》，載《北京日報》2022年5月23日，第4版。因此，居家辦公等造成的“持續(xù)在線”的困擾及其對勞動者身心的危害已成為一個突出問題。在此背景下，我國引入離線權(quán)制度更顯必要。

最后，工作時間相關(guān)的爭議頻發(fā)，表明完善靈活用工方式工作時間規(guī)則的緊迫性。近年來，隨著遠(yuǎn)程辦公（居家辦公）的流行，相關(guān)的勞動爭議頻發(fā)，凸顯了完善相關(guān)規(guī)則的緊迫性。近年來，許多居家辦公的典型案例均與工作時間規(guī)則有關(guān)?！豆と巳請蟆?022年6月2日披露了一則案例，顯示了居家辦公工作時間的認(rèn)定和控制以及相應(yīng)的工傷認(rèn)定規(guī)則的重要意義。該案例中，石某生前是廣州市一家貿(mào)易有限公司的員工。2020年7月13日19時40分左右，石某在家中突然倒地，120到場急救約20分鐘后無效身亡。石某的微信聊天記錄顯示，事發(fā)當(dāng)天下班回家后，他還在通過微信與同事、客戶洽談工作。石某與同事最后的聊天時間定格在19時22分，也就是他倒地前的18分鐘。19時55分，其他同事仍在他們的微信群繼續(xù)回復(fù)工作內(nèi)容。石某離世后，其妻田某向人社部門提出工傷認(rèn)定申請。人社部門作出《不予認(rèn)定工傷決定書》。田某不服，先后兩次訴至法院。二審法院認(rèn)為，石某的微信聊天記錄顯示其經(jīng)常下班后用微信回復(fù)工作信息。其同事董某陳述，其與石某負(fù)責(zé)的工廠在晚上生產(chǎn)時，有問題都會相互聯(lián)系。可見石某回家后繼續(xù)處理工作是常態(tài)?！?6〕王鑫、方大豐：《居家辦公出意外，工傷認(rèn)定誰舉證》，載《工人日報》2022年6月2日，第7版。另一典型案例也與居家辦公工作時間認(rèn)定和控制有關(guān)。高某系某律師事務(wù)所律師。2020年4月10日23時左右，高某在家期間，突發(fā)胸悶胸痛、呼吸困難等癥狀，到運城市中心醫(yī)院急診科就診，經(jīng)治療服藥后自行緩解要求回家。2020年4月11日6時04分家屬發(fā)現(xiàn)異常立刻撥打120，經(jīng)運城市中心醫(yī)院搶救無效，高某于2020年4月11日7時35分死亡，死亡原因為心源性休克。律師事務(wù)所向人社局提出工傷認(rèn)定申請，人社局作出《不予認(rèn)定工傷認(rèn)定書》。高某家屬向法院提起訴訟，要求撤銷人社局所做的不予認(rèn)定工傷決定。一審法院和二審法院支持家屬的要求。〔37〕山西省運城市中級人民法院（2021）晉08行終37號行政判決書。這兩個案例雖然主要爭議焦點是勞動者的事故是否屬于工傷，但發(fā)生事故的時間分別為19時和23時許，最后法院均認(rèn)定工傷，也即認(rèn)定勞動者的事故和工作相關(guān)，也反映了居家辦公存在的“工作邊界消失”，勞動者工作時間過長的問題比較突出。引入離線權(quán)，合理控制勞動者的工作時間可以減少和預(yù)防此類不幸和糾紛的發(fā)生。從這個意義上講，離線權(quán)及相應(yīng)的工作時間控制和休息時間保護(hù)規(guī)則事關(guān)勞動者的身體健康和生命安全，將離線權(quán)作為勞動者的一項基本權(quán)利實至名歸。

由上可見，我國已有的工時制度難以有效控制工作時間，特別是難以有效預(yù)防勞動者居家辦公工作時間過長的突出問題，引入離線權(quán)制度十分必要。

（二）離線權(quán)規(guī)則的主要內(nèi)容

離線權(quán)的規(guī)則建構(gòu)是一個體系，應(yīng)本著確保離線權(quán)行使的有效性和靈活性的原則，對離線權(quán)采取適當(dāng)?shù)囊?guī)則建構(gòu)方式，平衡工作彈性和勞動者保護(hù)之間的關(guān)系。

第一，離線權(quán)的確立方式。上文表明，離線權(quán)是所有工人的一項基本權(quán)利，應(yīng)通過立法的方式在法律上明確規(guī)定工人的離線權(quán)。由于離線權(quán)的基本目的是控制雇員工作時間，確保雇員的勞動安全和健康，離線權(quán)的內(nèi)容屬于勞動基準(zhǔn)法中的工時制度和勞動安全健康保障的內(nèi)容，因此，可在我國擬制定的《勞動基準(zhǔn)法》中規(guī)定離線權(quán)的內(nèi)容。當(dāng)前，學(xué)界對勞動法典展開了熱烈研討，〔38〕朱寧寧：《涉及億萬勞動者權(quán)益保障，編纂勞動法典呼聲漸起》，載《法治日報》2020年4月19日，第5版。未來編纂勞動法典時，可在勞動法典的勞動基準(zhǔn)法部分規(guī)定離線權(quán)，明確離線權(quán)是勞動者的一項基本權(quán)利，以適應(yīng)數(shù)字時代的需要。

第二，離線權(quán)的適用主體。如上述，離線權(quán)對于遠(yuǎn)程辦公等工作時間靈活的工作方式意義更為明顯，但由于數(shù)字技術(shù)的廣泛使用，除了典型的遠(yuǎn)程辦公，一般工作的雇員休息權(quán)也容易受到侵?jǐn)_，因此，離線權(quán)應(yīng)賦予所有雇員。從2021年《關(guān)于歐盟離線權(quán)建議的決議》內(nèi)容看，離線權(quán)也賦予所有雇員，非僅為遠(yuǎn)程辦公的雇員。由于離線權(quán)的主體為所有雇員，因此，離線權(quán)的義務(wù)主體應(yīng)為所有的雇主。值得注意的是，因歐盟成員國主要采取集體協(xié)商的方式實施離線權(quán)，而集體協(xié)商通常在雇員達(dá)到一定數(shù)量的雇主才具有實質(zhì)意義，因此，歐盟將協(xié)商義務(wù)主體限于雇員達(dá)到一定規(guī)模的雇主，主要是由于離線權(quán)的特殊實施方式所致，其并不意味著小規(guī)模雇主的雇員不應(yīng)享有離線權(quán)。

第三，離線權(quán)的實施方式。由于歐盟及其成員國總體上具有良好的集體協(xié)商傳統(tǒng)，因此，對于離線權(quán)這一主要適用于工作時間靈活的工人的權(quán)利，采取了主要通過集體協(xié)商實施的方式，這一理念值得借鑒。我國在離線權(quán)的立法中應(yīng)充分鼓勵雇主和雇員就離線權(quán)的實施方式進(jìn)行協(xié)商，特別是雇員可以斷開工作連接的時間和方式，以充分保護(hù)雇員的休息權(quán)并照顧雇主的合理需求。但是我國集體協(xié)商的普及性及其實際效果相對有限，離線權(quán)的實施難以主要通過集體協(xié)商。因此，我國在立法中有必要對離線權(quán)的定義、離線權(quán)的內(nèi)容、實施方式、集體協(xié)議的優(yōu)先性、侵害離線權(quán)的法律責(zé)任等規(guī)則進(jìn)行規(guī)定，使離線權(quán)得以真正落實。

第四，合理平衡雇主和雇員權(quán)益。由于離線權(quán)主要適用于工作時間自由的工作方式，而保持這類工作的彈性既有利于雇主，也有利于雇員，因此在立法中應(yīng)兼顧工作時間彈性和雇員休息權(quán)保障，合理平衡雇主和雇員的權(quán)益。具體而言，一是充分尊重雇主和雇員之間的集體協(xié)議或勞動合同，尊重當(dāng)事人對于離線權(quán)實施的具體規(guī)定。不同行業(yè)、不同企業(yè)對雇員的工作方式有不同需求，應(yīng)充分尊重當(dāng)事人之間的協(xié)議。二是對離線權(quán)進(jìn)行適當(dāng)限制。在特定情形下，雇員離線權(quán)可受到限制，但同時也應(yīng)對雇員工作時間之外的工作進(jìn)行補償。例如，歐盟2021年《離線權(quán)指令建議文本》立法建議說明（第25條）指出，只有在特殊情況下，如不可抗力或其他緊急情況下，才應(yīng)對“離線權(quán)”實施克減，且雇主應(yīng)向相關(guān)工人提供書面理由，證明克減的必要性。實施離線權(quán)的工作條件應(yīng)規(guī)定此類克減的標(biāo)準(zhǔn)，并確定在工作時間以外進(jìn)行工作的補償措施。此類補償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)確保工人健康和安全的總體目標(biāo)得到尊重。

（三）完善相關(guān)工時和休息休假制度

如上所述，離線權(quán)是一項衍生性權(quán)利，其是對現(xiàn)有工時和職業(yè)安全健康制度的細(xì)化和補充，因此，完善現(xiàn)有工時制度，有效控制工作時間，是離線權(quán)實現(xiàn)的重要條件。為此，需要從以下兩個方面做出努力。

一方面，明確“工作時間”概念和判斷標(biāo)準(zhǔn)。對于工作時間，應(yīng)摒棄“實際勞動說”和“指揮命令說”的弊端，從休息的本來含義出發(fā)，采取可否“自主控制”作為判斷工作時間的標(biāo)準(zhǔn)，在此基礎(chǔ)上對工作時間進(jìn)行類型化處理?！?9〕王天玉：《工作時間的法理重述及規(guī)范構(gòu)造》，載《法學(xué)評論》2021年第6期。和離線權(quán)關(guān)系密切的是“等待時間”。因為，離線權(quán)主要適用于工作時間靈活的工作方式，在這些工作方式中存在大量介于工作和休息之間的“等待時間”?！暗却龝r間”也成為工時制度的重要內(nèi)容。例如，德國法傳統(tǒng)上將“等待時間”區(qū)分為“隨時待命時間”和“呼叫待命時間”。前者指雇員在企業(yè)或企業(yè)附近待命，收到命令后立即投入工作，這屬于《工作時間法》規(guī)定的工作時間；后者指雇員只須保證能保持聯(lián)系暢通，一般可自行選擇待命地點，并在收到命令后適當(dāng)時間內(nèi)投入工作，一般不屬于工作時間。〔40〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第73頁。因此，對工作時間的界定應(yīng)抓住勞動者是否可以自由支配這一實質(zhì)，如果勞動者可以自由支配，則屬于休息時間，如果勞動者無法自由支配或完全自由支配，則應(yīng)屬工作時間。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)勞動者是否實際提供勞務(wù)以及勞務(wù)強度對工作時間做適當(dāng)?shù)念愋突幚怼?/p>

德國《工作時間法》未提及“呼叫待命狀態(tài)”，因而呼叫待命狀態(tài)沒有明確的時間上限。雇主可以隨時呼叫雇員并要求其間隔一定時間后必須展開工作，這會給雇員造成巨大的負(fù)擔(dān)，雇員“關(guān)機下線”及其休閑效果都會因此而大打折扣。因此，聯(lián)邦勞動法院合理地將呼叫待命狀態(tài)是否計入工作時間、其時長和時段等事宜劃入《企業(yè)組織法》第87條第1款第2項規(guī)定的共同決定權(quán)范圍內(nèi)。企業(yè)職工委員會由此可強制要求雇員一天中的特定時段或周末不用保持“可聯(lián)絡(luò)狀態(tài)”?！?1〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第74頁。德國聯(lián)邦勞動法院的做法事實上是實施離線權(quán)的一種方式，要求雇主和雇員就呼叫待命狀態(tài)是否計入工作時間、時長和時段進(jìn)行協(xié)商，不僅明確了雇員不被雇主聯(lián)系的權(quán)利，也可進(jìn)一步明確等待的時間和工資等事項。換言之，對于介于典型工作時間和典型休息時間的模糊時間地帶，通過當(dāng)事人的協(xié)商確定是合理的手段。因此，工作時間（包括等待時間）的界定和測量及其具體的實施機制也成為實施離線權(quán)的重要內(nèi)容。為了防止雇員的工作時間過長，應(yīng)強制雇主記錄雇員的工作時間。歐洲法院在2019年5月14日的判決中指出，為了有效確保雇員的工作時間不超過法定上限，各成員國應(yīng)當(dāng)立法明確雇主有義務(wù)記錄每個雇員每天全部的工作時間，不限于超出八小時的部分?！?2〕王倩：《論我國特殊工時制的改造：在彈性與保障之間》，載《法學(xué)評論》2021年第6期。法院的這一判決值得贊賞。只有在法律上明確了工作時間的概念，并使其得到準(zhǔn)確的計量和記錄，才能有效保證勞動者的工作時間不超過法定限制，或者在超過時可以得到相應(yīng)的補償，從而預(yù)防和減少超時工作的情形。

另一方面，完善雇員休息休假期間受到侵?jǐn)_的救濟(jì)制度。離線權(quán)的實質(zhì)是防止雇主在工作時間之外向雇員發(fā)出指示或要求其工作，因此，離線權(quán)的實現(xiàn)還可以從休息休假制度本身做出規(guī)定，其中主要包括工作日之間的休息、每周之間的休息日和帶薪年休假的制度保障等。例如，德國《工作時間法》規(guī)定，雇主應(yīng)保證雇員每24小時內(nèi)連續(xù)11小時休息時間，這是一條底線?！?3〕王倩：《論我國特殊工時制的改造：在彈性與保障之間》，載《法學(xué)評論》2021年第6期。換言之，在11小時內(nèi)雇員必須得到充分休息，而不受干擾。嚴(yán)格執(zhí)行該規(guī)定有利于離線權(quán)的充分實現(xiàn)，至少可以保證雇員在較長的時段不受侵?jǐn)_。需要注意的是，如何解釋“連續(xù)”成為一個重要問題。如果由于雇主的原因，雇員“輕微”中斷了休閑時間或是雇員“工作微不足道”，則雇員的休息是否還屬于“連續(xù)”，需要通過立法或判例來解釋。〔44〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第75頁。每周之間的休息日也應(yīng)遵循類似的原理和規(guī)則。同樣的道理，如何保障雇員年休假期間的休息權(quán)，避免被雇主打擾也和離線權(quán)制度密切相關(guān)。

（四）努力塑造尊重勞動者離線權(quán)的企業(yè)文化

“艱苦奮斗”“辛勤工作”等理念應(yīng)該弘揚，但勞動者休息權(quán)也應(yīng)得到充分保護(hù)。而且，勞動者的休息權(quán)事關(guān)勞動者的身心健康和可持續(xù)發(fā)展，也是平衡勞動者工作和生活，提高勞動者生活品質(zhì)的重要保障，有關(guān)工作時間和休息休假制度應(yīng)得到充分執(zhí)行。對于離線權(quán)，除了法律的規(guī)定和實施，還有賴于企業(yè)文化塑造和勞動者自身觀念的樹立。企業(yè)應(yīng)充分尊重勞動者的休息權(quán)，界分工作時間和休息時間，除非必要，不在工作時間之外聯(lián)系雇員或要求其工作，雇員也應(yīng)分清工作時間和休息時間，充分尊重他人的休息權(quán)，不輕易在工作時間之外打擾同事。企業(yè)工作文化的塑造也應(yīng)得到立法的重視。例如，《關(guān)于歐盟離線權(quán)建議的決議》（決議具體內(nèi)容第19條）強調(diào)歐盟委員會、成員國、雇主和工人必須積極支持和鼓勵離線權(quán)，推廣高效、合理和平衡的工作數(shù)字工具的方法，以及與工作時間和離線權(quán)有關(guān)的“意識提高措施”、教育和培訓(xùn)活動；并強調(diào)數(shù)字工具合理使用的重要性，確保離線權(quán)和旨在保護(hù)工人身心健康的其他權(quán)利得到有效落實，并成為歐盟工作文化的一個積極組成部分。可見，歐盟非常重視促進(jìn)離線權(quán)實現(xiàn)的意識提高和教育培訓(xùn)工作，將離線權(quán)等權(quán)利的實現(xiàn)作為工作文化的重要內(nèi)容。由于雇主和雇員的特殊關(guān)系，涉及工作時間的工作安排一般發(fā)生在雇主和雇員勞動關(guān)系存續(xù)期間，雇員對雇主的工作指示往往不敢“說不”，關(guān)于工時的法律規(guī)定往往不易落實。例如，即便在德國，無論《工作時間法》《聯(lián)邦年休假法》的相關(guān)法條，還是集體協(xié)議和勞動合同中針對工作時間的相關(guān)規(guī)定都未在實踐中充分落實?！?5〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《數(shù)字化與勞動法：互聯(lián)網(wǎng)、勞動4.0和眾包工作》（第六版），王建斌等譯、王倩校，中國政法大學(xué)出版社2022年版，第78頁。這和德國的工作傳統(tǒng)和企業(yè)文化也有關(guān)系。法國人曾經(jīng)有句老話，即“別的人死于享樂，德國人死于工作”，這種說法現(xiàn)如今已經(jīng)不適用了?！?6〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《德國勞動法》（第11版），王倩譯，上海人民出版社2016年版，第198頁。但目前反而有種不好的趨勢，即越來越多的人覺得晚上或者周末回復(fù)工作郵件或者在網(wǎng)絡(luò)上完成其他工作很正常。〔47〕［德］沃爾夫?qū)?多伊普勒：《德國勞動法》（第11版），王倩譯，上海人民出版社2016年版，第190頁。這也是為何歐盟強調(diào)意識培養(yǎng)和企業(yè)文化塑造的重要原因。

從歐盟成員國的實踐看，離線權(quán)的實現(xiàn)僅有立法是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。例如，2021年，西班牙只有1/3的雇員認(rèn)為離線權(quán)被他們的公司所認(rèn)可。法國雖然早在2017年就通過立法確立了離線權(quán)，但2021年，法國60%的遠(yuǎn)程勞動者（teleworking employees）并沒有正式的離線權(quán)；只有一半的雇員明確了他們“可被聯(lián)系”（could be reached）的具體時間，另有約一半的雇員認(rèn)為他們被“過度聯(lián)系”（overconnected）了。在愛爾蘭，盡管2021年初出臺了相關(guān)行為守則，但截至當(dāng)年年末，14%的雇員認(rèn)為其雇主甚至不承認(rèn)雇員的離線權(quán)。出現(xiàn)上述現(xiàn)象的一個主要因素是缺乏認(rèn)可雇員離線權(quán)的公司文化?！?8〕See Oscar Vargas Llave, Do We Really Have the Right to Disconnect, Eurofound （July 13, 2022）, https://www.eurofound.europa.eu/publications/blog/do-we-really-have-the-right-to-disconnect, last visited on July 14, 2022.

我國微信等社交媒體廣泛使用于職場，因此，強調(diào)對離線權(quán)等工作時間規(guī)則的教育培訓(xùn)，幫助企業(yè)和勞動者增強工作時間規(guī)則意識，嚴(yán)格區(qū)分工作時間和休息時間，企業(yè)管理人員或普通職員增強尊重他人休息，最大限度減少在非工作時間聯(lián)系他人的觀念和習(xí)慣十分必要。行政主管部門或工會組織也可發(fā)布相關(guān)的指引或行為守則，幫助企業(yè)和員工培養(yǎng)和樹立相關(guān)意識，并可以納入企業(yè)的規(guī)章制度當(dāng)中。只有企業(yè)管理人員和員工都樹立了強烈的工作時間規(guī)則意識，包括尊重和保護(hù)離線權(quán)的意識，離線權(quán)等工作時間規(guī)則才能得到有效實施。

六、結(jié) 語

離線權(quán)作為解決數(shù)字時代使用數(shù)字工具帶來的工作時間和安全健康問題的一項權(quán)利，和傳統(tǒng)的勞動者權(quán)利相比具有較大特殊性，無論是權(quán)利的性質(zhì)、內(nèi)容還是權(quán)利的實施方式都和其他勞動者權(quán)利顯有不同。為此，在離線權(quán)的規(guī)則構(gòu)造上應(yīng)平衡工作彈性和勞動工作時間控制以及勞動者安全健康保護(hù)的關(guān)系，在實施方式上充分尊重當(dāng)事人的協(xié)議，使離線權(quán)與傳統(tǒng)的保障勞動者休息權(quán)、安全健康權(quán)的制度相互補充、相互促進(jìn)。作為網(wǎng)絡(luò)大國，我國職場廣泛使用數(shù)字技術(shù)，遠(yuǎn)程辦公等靈活用工方式盛行，我國應(yīng)在《勞動基準(zhǔn)法》以及未來的《勞動法典》中規(guī)定離線權(quán)，以推動解決我國長期存在的部分勞動者工作時間過長的問題?！半x線權(quán)”看似一項“細(xì)微”的權(quán)利，但在數(shù)字時代，其有利于控制勞動者的工作時間、促進(jìn)工作和生活的平衡、保障勞動者的休息權(quán)和安全健康權(quán)，因此，其在維護(hù)勞動者基本權(quán)利上的價值不可低估，應(yīng)被認(rèn)真對待。