退休高官獨董風波的法律問題分析

張志偉

（河北經(jīng)貿(mào)大學 法學院，河北 石家莊 050061）

1 個案引出的思考

2013年7月26日，中國重汽（香港）有限公司向香港聯(lián)合交易所發(fā)布公告稱，原貴州省長石秀詩，原山東省長韓寓群，原國家稅務總局副局長崔俊慧正式出任中國重汽獨立非執(zhí)行董事，年薪18 萬元人民幣。綜觀如此高級別獨董，人們驚奇的發(fā)現(xiàn)三人違反了《公務員法》第102 條公務員辭去公職或者退休的，原系領導成員的公務員在離職三年內(nèi)，其他公務員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務直接相關的企業(yè)或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務直接相關的營利性活動規(guī)定。且國家稅務總局原副局長崔俊慧同時是是中國石油在任獨董，任期到2014年5月17日。更令人吃驚的是從中國重汽集團的官網(wǎng)可以發(fā)現(xiàn)，在集團概述、領導關懷一欄中，說明顯示，韓寓群同志在擔任山東省省長、副省長期間，多次到中國重汽調(diào)查研究，指導工作。2007年1月12日，韓寓群同志在濟南市市長鮑志強陪同下慰問節(jié)日加班的職工。一時間社會嘩然，8月14日三位退休高官主動提出不受聘公司獨董，這場風波方告一段落。據(jù)相關統(tǒng)計顯示，早在2011年市值排名前50 位的上市公司中，就有34 位政府退休高官任獨立董事。隨著A 股上市公司數(shù)量的增多，“退休高官獨董”這一群體也逐漸壯大。反思整個事件我們不禁要問為何上市公司青睞“高官獨董”？ 現(xiàn)行的獨董制度能否規(guī)避“高官獨董”的發(fā)生？ 能否解決“高官獨董”，還資本市場以安寧？

2 獨立董事及獨立董事制度

獨立董事制度是在董事會中設立獨立董事、以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。獨立董事具有完全意志，代表公司的全體股東和公司整體利益的董事會成員，獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事物之外，不能與公司有任何影12 響其客觀，獨立判斷的關系。它不代表出資人，管理層，股東大會，董事會任何一方的利益。因此會從企業(yè)自身出發(fā)，顧全大局，改變董事會決策一家之言的局面，并將最終給股東帶來利益，尤其是對中小股東而言。

中國證監(jiān)會于2001年頒布了 《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規(guī)、本著指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。

3 我國解決“高官獨董”的路徑探討

3.1 完善公司披露制度，便于股民監(jiān)督

通過歷年證監(jiān)會年報我們不難發(fā)現(xiàn)上市公司的披露制度竟然要求簡化年報，主要是以公司財務信息IPO 為主要內(nèi)容，著重披露公司財務狀況和經(jīng)營狀況。對公司董事會構(gòu)成情況雖然也屬應當披露的內(nèi)容，但卻沒有硬性具體要求，使其大多流于形式，股民，公眾只可能了解某人成為獨立董事，而對其他情況一無所知。由此“高官獨董”更容易存在發(fā)展。緣于不了解的股民監(jiān)督也就名存實亡。其違規(guī)違法風險無疑大大增加。所以公司信息披露要求中要對獨立董事特別是“高官獨董”做嚴格且具體的硬性規(guī)定對于任職上市公司獨立董事的退休高官，要進一步加大信息披露的力度，比如財產(chǎn)公示、履職公示等，增加“高官獨董”的透明度，使“高官獨董”置于陽光下運行。

3.2 發(fā)揮獨立董事行業(yè)自律作用

在社會主義市場經(jīng)濟條件下，信用體系并未完全建立，獨立董事應建立行業(yè)自律性組織，從而建立獨立董事信用體系。獨立董事行業(yè)組織能夠與上市公司進行有效溝通，并提高自身專業(yè)性。“高官獨董”作為獨立董事的一種具體形式，通過行業(yè)自律組織，參與業(yè)務培訓，定期考核，建立問責制，能夠有效提高自我的履責能力，使自身與過去職務脫離，而成為符合股東利益的獨立董事，最終實現(xiàn)獨立董事制度設計的目的。

3.3 建立“高官獨董”數(shù)據(jù)庫

《指導意見》規(guī)定，獨立董事及擬擔任獨立董事的人士應當按照中國證監(jiān)會的要求，參加中國證監(jiān)會及其授權(quán)機構(gòu)所組織的培訓。經(jīng)過上述培訓的人員將進入獨立董事人才庫，上市公司再根據(jù)人選的知、專業(yè)背景及其與上市公司是否存在獨立性等因素，在人才庫中選擇適合自己的董事?！案吖侏毝弊鳛楠毩⒍碌囊环N，因其特殊性，在保護個人隱私前提下，應該建立具有自身特點的獨立數(shù)據(jù)庫，一方面，便于證監(jiān)會監(jiān)督管理，便于績效考核。另一方面，便于上市公司平等選任，實現(xiàn)信息對等，實現(xiàn)公平競爭。

3.4 企業(yè)對“高官獨董”進行更為要求的職責要求

首先是薪金方面，俗話說“拿人手軟”，因其“高官獨董”有一定的收入來源，因此對于其可能得到的獨董薪金應進行不同的區(qū)別對待，如發(fā)布退休公務員入職企業(yè)薪金指導線，設置必要限度，以期在一定程度上避免權(quán)錢交易。其次明確“高官獨董”享有的權(quán)力與義務，明確“不作為”產(chǎn)生經(jīng)問題的責任后果，使“高官獨董”能積極履責，避免“花瓶獨董”的產(chǎn)生。最后企業(yè)要對“高官獨董”加強組織管理和思想教育等，使其增強上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則，從而使“高官獨董”能夠具有履責的專業(yè)業(yè)務素質(zhì)。

3.5 法律制度層面的理性設計

政府官員離職或退休后去公司或利益集團任職是世界性難題，我國又有其自身特色，因此在法律制度層面設計時，在吸取外國有益經(jīng)驗時更要結(jié)合本國國情。細化有關政策規(guī)則，強化對“高官獨董”行為約束，擴大商業(yè)交易的利益相關者回避范圍。政黨，政府，證劵監(jiān)督機構(gòu)應結(jié)合實際設計具體可行，明確確信的法律制度，規(guī)則規(guī)章。形成全方位，多層次，高水平的規(guī)避體系。避免假大空的兜底性原則性規(guī)定，使“高官獨董”有據(jù)可依，有法可循。同時各主體要相互借鑒學習，避免沖突矛盾，提高可行性。落實懲處機制，本著“懲前毖后，治病救人”的原則，改變以往只有規(guī)定沒有懲罰的尷尬局面，實現(xiàn)制度層面的規(guī)避作用。

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