淺論公司治理中對中小股東權益的保護

楊佰榮

2019年8月份曝出的*ST步森內(nèi)斗風波以及2019年第一次臨時股東大會被倉促取消，再一次讓我們認識到中小股東在公司治理中的弱勢和無奈。近年來，大股東損害中小股東利益的案例屢屢發(fā)生，如ST猴王、ST吉發(fā)、春都股份、大慶聯(lián)誼、美爾雅等一連串影響巨大的案件向我們展示了一幕幕大股東掏空上市公司，大肆圈錢，侵害公司和中小股東利益的事例，中小股東的利益遭受嚴重損害，甚至顆粒無收。這些嚴峻的事實表明中小股東利益保護的現(xiàn)實需要和緊迫性。

一、中小股東權益保護的現(xiàn)狀

中小股東是相對于大股東、控股股東來講的，所謂中小股東是與大股東，相對應的一個概念，實際上包含了許多利益和目標并不一致的群體。

股東權益有兩個最基本的原則，有限責任原則和同股同權原則。有限責任原則是現(xiàn)代公司法律制度的基石，這一原則不存在疑義。對于同股同權原則，“股東無論大小皆是平等的”、“股東因其出資財產(chǎn)而享有從公司獲取經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營管理的權利”、“一股一權”等也廣為大家所接受。但是在實踐中該原則并不同時適用于自益權和共益權，而是僅僅適應于股東權益的自益權部分。

（一）知情權、質(zhì)詢權被剝奪

我國的公司法雖規(guī)定股東有權查閱、復制公司章程、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。但由于財務會計報告等是董事會專為股東查閱而準備的，不一定反映公司經(jīng)營的實際情況而公司法中對股東是否可以查閱財務會計報告制作來源的原始資料未涉及，所以小股東難以了解公司實際資訊情況，并且條文內(nèi)容比較粗疏，欠缺可操作性。在沒有法律的明確保護的情況下，大股東的操縱長期不允許股東了解公司的具體運作情況，也不向股東分紅，小股東權益受到侵害的情形普遍發(fā)生。股東的知情權流于形式，這無疑變相剝奪了小股東的該權益。較之知情權、質(zhì)詢權更顯得蒼白無力，舊的公司法中甚至沒有涉及股東知情權的內(nèi)容。

（二）表決權被變相侵占

按照公司法，在公司的正常營運狀態(tài)下，股東是公司最終所有者，對公司資產(chǎn)擁有終極控制權和剩余分配權，而股東大會是公司的權力機構，股東通過股東大會行使自己的審議權及表決權，維護自己的法定權益。從決策的動議、批準、執(zhí)行和監(jiān)督四個環(huán)節(jié)來看，股東大會均應維護股東權益。但實際上，股東大會在保護股東權益的問題上，尤其是對股東權益實現(xiàn)有重大影響的董事會及董事產(chǎn)生制度等問題上，被大股東所控制，小股東權益虛置的情況十分嚴重。

由于同股同權原則，大股東因擁有較多的股份而控制股東大會，在選舉董事時擁有更多的機會，在決定公司重大事務時，能利用其表決權優(yōu)勢將自己的利益上升為公司利益，限制或吸收中小股東的表決權，壓迫、欺詐、排擠中小股東。小股東的意志難以對公司的決策產(chǎn)生實質(zhì)性的影響，出現(xiàn)小股東的意志與其財產(chǎn)利益相分離的狀態(tài)，使股東間的實質(zhì)上的平等不能實現(xiàn)。

（三）監(jiān)督權名存實亡

根據(jù)同股同權原則，股權總體分布狀況決定了小股東的劣勢地位。小股東股份在總股份中占的比例較低，大股東能較容易地控制股東大會。由于大股東的操縱等因素，許多中小股東平時難以了解公司的經(jīng)營狀況，也很難就某項決議從專業(yè)的角度提出維護自己權益的反對意見。凡此種種原因，股東大會實際上是一小部分大股東的會議。大股東在表決某些事項時，很少考慮到小股東的利益。

尤其是在股東大會選任董事、獨立董事和監(jiān)事的過程中，由于大股東擁有多數(shù)股權，董事、獨立董事和監(jiān)事最可能由大股東選出，由此在公司中董事、獨立董事和監(jiān)事所代表的將會是大股東的利益。在這樣的機制下選任的董事、獨立董事和監(jiān)事不可能真正體現(xiàn)小股東權益，代表小股東行使監(jiān)督權。

二、現(xiàn)行《公司法》立法缺陷

《公司法》第43條規(guī)定了有限責任公司股東會的召開，但是規(guī)定代表四分之一以上表決權的股東的比例要求太高，在只有兩個人的有限公司中這樣的規(guī)定也是毫無意義可言的。

《公司法》第104條，規(guī)定了股東大會的召集，但是規(guī)定持有公司股份10%以上的股東請求召開的比例過高，不符合股權的實際，社會公眾股比例小，公眾人數(shù)較多，低于也比較分散，人均持股數(shù)量少。此外，若董事會拒絕提議怎么辦？法律只規(guī)定董事會有召集股東大會會議的權力，而股東和董事只有請求權而無召集權。

《公司法》第106條，規(guī)定股東出席股東大會，一股一權和多數(shù)決原則。但是卻沒有對有利害關系的股東的表決權加以限制，沒有股東回避制度的規(guī)定。此外，沒有限制大股東表決權的規(guī)定，也沒有小股東否決權的規(guī)定。

《公司法》第111條，規(guī)定了股東的訴訟救濟。但僅是對于股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵害股東合法權益的情況，可見范圍十分狹窄，不能適應公司發(fā)展中出現(xiàn)的問題。另外，也并未規(guī)定損害賠償請求權。

《公司法》第124條，規(guī)定了股份有限公司監(jiān)事會成員。但只提到適當比例的職工代表，究竟何為適當？又規(guī)定具體比例由章程規(guī)定，而章程的制定和修改由股東大會行使，大股東操縱必然壓縮進入的職工人數(shù)。

三、加強保護中小股東合法權益的法律對策

（1）限制大股東的表決權，強化控股股東的誠信義務。規(guī)定當一個股東持有股份數(shù)額達到法律規(guī)定或公司章程規(guī)定的限額以上時，超過部分的股份便不再享有表決權。這樣控制大股東表決權絕對量的做法，可以直接限制大股東的操縱行為，予以適度的平衡。大股東對中小股東的忠實義務也是股份平等原則的要求。在大股東實際控制公司的情況下，“一股一權”原則受到嚴重威脅，少數(shù)股東的表決權僅僅在理論上存在。大股東股份上具有更大的優(yōu)越性，權利優(yōu)勢大于實際股份的比例，股東會及董事會應該維護中小股東的權益，控股股東不應在形式合法的外表下實質(zhì)違法。為真正股份平等，防止大股東操縱，應對大股東限制，并賦予中小股東一定的額外權利。

（2）有條件地建立并完善累積投票制度?！耙还梢粰唷钡穆?lián)選辦法難以反映中小股東的真正意志，其利益難免受到限制。而累積投票制度是指在股東大會上選舉兩名以上董事和監(jiān)事時，股東所持有的每一股份都擁有與當選董事和監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權，股東既可以將所有投票權投給一人，也可以將所有投票權分散選舉數(shù)人，最后以得票數(shù)的多少決定當選的董事和監(jiān)事。這樣一次性的集中或分散向其他候選人行使選舉權，就保證了至少在董事會中有人代表中小股東的利益，是保護人數(shù)占絕大多數(shù)的中小股東利益的重要手段。

（3）規(guī)范關聯(lián)交易，強化對關聯(lián)交易的事前行為約束。目前上市公司被要求披露關聯(lián)方及其交易，進而通過社會公眾及投資人的監(jiān)督來約束公司的行為。但是實際上這只是事后行為，無法避免不公正的關聯(lián)交易。因此應對重大的關聯(lián)交易通過股東會特別表決后方可通過，嚴格規(guī)定和執(zhí)行董事回避制度，加強對關聯(lián)交易中競業(yè)禁止的規(guī)范。

（4）確立股東代表訴訟制度。股東為自身利益以股東身份向公司或其他權力侵害人提起訴訟是直接訴訟。而當董事或經(jīng)理等公司的高層管理人員實施某種越權行為或不當行為時，由于控股股東基本控制股東大會董事會的情況下，公司董事會、監(jiān)事會或股東會不會以公司名義提起訴訟追究法律責任，這實際上是限制了中小股東在受到欺壓是尋求法律救濟的機會和渠道。所以應確立這種股東代表訴訟制度，當公司中小股東認為應追究董事、經(jīng)理責任，而公司法定訴訟代表人拒絕或怠于提起訴訟，以致?lián)p害公司利益時，應賦予公司一個或幾個股東自行代表公司對實施越權或不當行為者向法院提起訴訟，賦予公司一個或幾個股東代表公司對實施越權或不當行為者提起訴訟，這便是派生訴訟。它使中小股東直接用訴訟活動對公司管理人員形成卓有成效的監(jiān)督。

（5）確立少數(shù)股東否決權制度?！岸鄶?shù)規(guī)則”是基本的議事規(guī)則，是協(xié)調(diào)形成公司統(tǒng)一意志的基本法則。但是也不可絕對，大股東多濫用其控股權，控制公司的意志。為了充分保障中小股東的利益，保障公司和全體股東整體的利益，應賦予少數(shù)股東可以通過行使否決權的方式排斥不合理的決策。

四、結(jié)語

我國的公司法將保護股東權益作為一項重要原則加以確認，并規(guī)定了股東較為廣泛的權利。但是從實施的效果看，股東權的保護，尤其是中小股東的權益保護，在我國仍然是一個艱巨的任務。公司法中的規(guī)定仍然有些不足的地方，需要加以修改和補充相應的具體規(guī)定。只有建立健全中小股東權益保護體系，在立法、行政及司法等環(huán)節(jié)切實貫徹實施，我國中小股東權益的保護才能得到實質(zhì)的改善。這對促進股東的多元化和引導投資者關注公司經(jīng)營，對于健全公司治理機制，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，促進我國經(jīng)濟的健康有序的發(fā)展將發(fā)揮積極的作用。

西北政法大學 法律碩士教育學院