共同犯罪中主、從犯區(qū)分問(wèn)題研究
——以洪某等人涉嫌盜竊罪一案為例

蔡 佳

（玉屏侗族自治縣人民檢察院，貴州 銅仁 554000）

一、基本案情

洪某系某公司保安，甲系廢品收購(gòu)站老板。洪某在值班時(shí)發(fā)現(xiàn)某公司有原材料鎳。一天洪某從某公司盜竊了鎳作為樣本去找甲，向甲咨詢是否收購(gòu)鎳及鎳的收購(gòu)價(jià)格。甲表示沒(méi)有見(jiàn)過(guò)，需要詢問(wèn)其他人再回答。事后甲回復(fù)洪某表示需要，并且以每斤25元的價(jià)格收購(gòu)。洪某與甲商定，甲向其他人表示鎳的收購(gòu)價(jià)每斤為12元，甲另外單獨(dú)支付洪某每斤13元，甲表示同意。之后，洪某邀約A、B、C三人共同在某公司的倉(cāng)庫(kù)盜竊鎳，A、B、C表示同意。由洪某事先在某公司進(jìn)行踩點(diǎn)，在洪某當(dāng)班時(shí)，洪某通知A、B、C去某公司倉(cāng)庫(kù)盜竊噸袋里的鎳。洪某告訴A、B、C從每一個(gè)噸袋盜竊少量，以便不容易被發(fā)現(xiàn)。洪某負(fù)責(zé)在某公司倉(cāng)庫(kù)外望風(fēng)、將鎳的噸袋打開(kāi)、事后將噸袋進(jìn)行封口。A、B、C將盜竊的鎳運(yùn)至某公司圍墻外。由洪某事先聯(lián)系的甲在圍墻外等候并進(jìn)行收購(gòu)。按照洪某甲之前的約定，在現(xiàn)場(chǎng)甲以每斤12元的價(jià)格進(jìn)行收購(gòu)，獲得贓款后洪某與A、B、C四人平均分。事后，甲另外支付洪某每斤13元的贓款。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

區(qū)分洪某與A、B、C在共同犯罪中的認(rèn)定，是主犯還是從犯、如何承擔(dān)責(zé)任？

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：A、B、C在洪某邀約后，積極響應(yīng)，并且完成盜竊的實(shí)行行為，不能體現(xiàn)從犯的從屬作用。從犯的從屬性應(yīng)當(dāng)是望風(fēng)或者提供作案工具的行為，而不應(yīng)為實(shí)行犯。故該案洪某與A、B、C為共同犯罪，不區(qū)分主從，共同承擔(dān)責(zé)任。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：本案中，犯罪嫌疑人洪某未直接實(shí)施盜竊行為，僅負(fù)責(zé)踩點(diǎn)、望風(fēng)及與他人內(nèi)應(yīng)外合，其在案件中起次要作用，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪的從犯，可以從輕處罰。犯罪嫌疑人A、B、C系實(shí)質(zhì)意義的實(shí)行犯，在案件中起主要作用，應(yīng)認(rèn)定為該案的主犯。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：該案為一般共同犯罪，行為人洪某在本案中系犯意的發(fā)起者以及犯罪的糾集者，起主要作用，且主動(dòng)協(xié)調(diào)整個(gè)案件各犯罪行為人實(shí)施行為，并積極參與實(shí)施盜竊。A、B、C在本案中僅應(yīng)洪某的邀約參與盜竊，但整個(gè)過(guò)程均由洪某進(jìn)行支配，如洪某事先聯(lián)系甲盜竊后進(jìn)行銷贓，洪某事先踩點(diǎn)，在洪某當(dāng)班的時(shí)候才能實(shí)施盜竊，即盜竊的時(shí)間、地點(diǎn)均由洪某確定，其他人只能在洪某的安排下進(jìn)行。且在分贓上，洪某獲得占絕大部分的贓款。因此，結(jié)合整個(gè)案件分析，洪某在本案中起主要作用，系本案的主犯，A、B、C在本案中起次要作用，系從犯。

第四種觀點(diǎn)認(rèn)為：在共同犯罪中，洪某的行為應(yīng)在本案中起主要作用，系本案的主犯；犯罪嫌疑人A、B、C是直接實(shí)施盜竊行為，在本案中作用較洪某次要，應(yīng)認(rèn)定為次要主犯，對(duì)其量刑可以較洪某酌情從輕。

法院的判決結(jié)果：犯罪嫌疑人洪某與A、B、C在盜竊中系共同的實(shí)行犯，起主要作用，均系主犯。

筆者支持第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為洪某成立本案的主犯，A、B、C在本案中起次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯。其理由如下：

根據(jù)刑法明文規(guī)定，兩人以上共同故意犯罪的為共同犯罪。共同犯罪的目的是解決二人以上行為的客觀歸責(zé)問(wèn)題。在一個(gè)共同犯罪案件中，其實(shí)施的行為不同，起的作用也應(yīng)有所不同。在犯罪中應(yīng)對(duì)其有所區(qū)分，這樣才符合刑法總則罪責(zé)刑相適應(yīng)的要求。[1-2]

張明楷教授認(rèn)為：與國(guó)外的正犯、教唆犯和幫助犯的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)相比，我國(guó)刑法與司法實(shí)踐之中的劃分更具有實(shí)質(zhì)性的意義。和國(guó)外相比，屬于共同正犯的在我國(guó)依然有可能僅被判為從犯。①?gòu)埫骺谭▽W(xué)[M]．4 版．北京：法律出版社，2011：405．在共同犯罪之中，對(duì)于主犯和從犯的分類主要有兩種方法。一種是作用分類法，一種是分工分類法。對(duì)于主犯的認(rèn)定：在共同犯罪之中起主要作用的犯罪分子，指的是除犯罪集團(tuán)的首要分子之外的共同犯罪之中對(duì)于共同犯罪的形成、實(shí)施以及完整起著決定性作用或者是重要作用的犯罪分子。這里的“共同犯罪”包括了各種形式的共同犯罪。在我國(guó)刑法之中，主犯分了兩種：一種是共同犯罪之中起著主要作用的人；二是犯罪集團(tuán)的首要分子。對(duì)犯罪分子是否其主要作用進(jìn)行判斷，主要需要考慮一下兩方面的因素，一方面是犯罪分子具體實(shí)施了哪些行為，其對(duì)最后結(jié)果的發(fā)生發(fā)揮著什么作用；另一方面是該犯罪分子是否對(duì)其他的犯人發(fā)揮了支配作用。高銘暄、馬克昌教授認(rèn)為：在一般的共同犯罪之中直接實(shí)行犯罪并發(fā)揮主要作用，也就是在共同犯罪之中起著主要作用，是犯罪的重要實(shí)行者。從犯則是指在共同犯罪之中發(fā)揮次要或者是輔助作用的犯罪分子。從犯主要包括了兩種：一種是在共同犯罪之中起著次要作用，也就是對(duì)于共同犯罪的形成以及共同犯罪的實(shí)施和完成所發(fā)揮作用次于主犯；另一種則是指在共同犯罪之中起輔助作用的犯罪分子，也就是為共同犯罪提供了方便、幫助創(chuàng)造了條件的犯罪分子。[3]

三、本案分析

在本案中，洪某的具體行為表現(xiàn)如下：一是洪某是被害單位的保安，能夠通過(guò)工作上的便利在心理上強(qiáng)化其他人的犯意，使其他人認(rèn)識(shí)到有內(nèi)部人員幫忙踩點(diǎn)、望風(fēng)以及接應(yīng)，實(shí)施盜竊行為非常安全且不容易被人發(fā)現(xiàn)；二是洪某具有明顯的協(xié)調(diào)和指揮整個(gè)案件中行為人的行為。洪某在產(chǎn)生盜竊的犯意以后，就積極為盜竊做準(zhǔn)備：第一步盜竊少量鎳粉拿去廢品收購(gòu)點(diǎn)確認(rèn)財(cái)物的收購(gòu)價(jià)格以及是否能進(jìn)行銷贓。期間，洪某還與甲協(xié)商盜竊后財(cái)物的銷贓和分贓行為，如每斤25元的鎳，洪某在與實(shí)施盜竊的人進(jìn)行平分的基礎(chǔ)上另外單獨(dú)分走鎳每斤13元。第二步是洪某邀約A、B、C一起實(shí)施盜竊，有糾集他人實(shí)施共同犯罪的行為。第三步是洪某利用公司保安的身份事先進(jìn)行踩點(diǎn)，確保實(shí)施盜竊時(shí)不被發(fā)現(xiàn)。第四步是在盜竊的過(guò)程中，四處走動(dòng)，排查是否被其他人發(fā)現(xiàn)，指揮其他行為人在指定的地點(diǎn)盜竊，并且親自封口噸袋，以及安排他人每袋只能盜竊少量，確保不易被發(fā)現(xiàn)。第五步是洪某事先聯(lián)系收贓人員，在盜竊的財(cái)物轉(zhuǎn)移到安全地點(diǎn)后，由洪某事先聯(lián)系的人員甲進(jìn)行收贓，并當(dāng)場(chǎng)分贓。犯罪嫌疑人A、B、C直接在倉(cāng)庫(kù)實(shí)施盜竊行為，并參與分贓。

共同犯罪案件中，一般以作用和分工進(jìn)行認(rèn)定。在我國(guó)的共同犯罪案件中，一般以作用為主，分工為輔。首先從作用進(jìn)行分析，在本案中，洪某系犯意的發(fā)起人、犯罪的糾集者，系犯罪的指揮者，即在本案中協(xié)調(diào)各犯罪人實(shí)施行為的人。在本案中作用最大的犯罪嫌疑人，應(yīng)認(rèn)定為主犯。犯罪嫌疑人A、B、C在本案中系實(shí)質(zhì)意義的實(shí)行犯，系聽(tīng)從洪某的安排直接實(shí)施盜竊行為的人，其在洪某事先踩點(diǎn)、確保安全的情況下實(shí)施盜竊行為，與洪某進(jìn)行里應(yīng)外合，共同實(shí)施盜竊行為。但由于洪某保安的身份，增加了他人的內(nèi)心確認(rèn)，盜竊行為非常安全。從某種意義上說(shuō)，洪某利用“職務(wù)”上的便利實(shí)施犯罪行為其保安的身份作用非常大。故犯罪嫌疑人A、B、C應(yīng)認(rèn)定為從犯。其次，從分工上進(jìn)行分析：洪某事先聯(lián)系廢品收購(gòu)點(diǎn)進(jìn)行銷贓，且以保安的身份進(jìn)行踩點(diǎn)確保安全，盜竊過(guò)程中利用保安的身份四處巡邏、望風(fēng)，事后聯(lián)系廢品收舊店老板進(jìn)行收贓，洪某為盜竊的成功做了一系列準(zhǔn)備工作，在案件中系積極參加者，應(yīng)該認(rèn)定為主犯。犯罪嫌疑人A、B、C在盜竊中聽(tīng)從洪某的安排直接實(shí)施盜竊行為，但較洪濤社會(huì)危害性較小，應(yīng)認(rèn)定為從犯。

綜上，洪某在本案中均起主要作用，系本案的主犯。筆者認(rèn)為洪某在整個(gè)案件中起主要作用，并且積極主動(dòng)聯(lián)系、協(xié)調(diào)、指揮各涉案人員，且在贓款分配的比例上，洪某占有過(guò)半贓款的分成。故筆者認(rèn)為在共同犯罪中的無(wú)論是作用大小還是分工，洪某在整個(gè)案件中均起主要作用，是案件的主犯，A、B、C起次要作用，系共同犯罪中的從犯。

四、法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。

第二十六條【主犯】組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。

三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。

對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

第二十七條【從犯】在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

幫助行為：物理幫助和心理幫助。物理幫助，指通過(guò)行為來(lái)提供物理上或者技術(shù)上幫助的行為；心理幫助，指通過(guò)言語(yǔ)、勸告等方式予以正犯精神上的支持或者強(qiáng)化正犯之犯罪決議。