電子數(shù)據(jù)在民事訴訟中的適用
——以微信證據(jù)為例

黃一諾

（河北大學(xué)法學(xué)院，河北 保定 071000）

隨著技術(shù)的進(jìn)步，人們?nèi)粘Ｉ钪械母鞣N電子設(shè)備的使用越來越頻繁，電子數(shù)據(jù)也逐漸進(jìn)入各種訴訟領(lǐng)域，用來證明案件事實。電子數(shù)據(jù)具有的高科技性和容易被篡改等特征，使得其在作為證據(jù)進(jìn)行應(yīng)用中容易遭受質(zhì)疑。電子設(shè)備的更替性和法律的相對滯后性要求我們對電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的認(rèn)定上制定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，以解決實踐問題。

一、微信證據(jù)的概念和特征

（一）概念

微信證據(jù)并不是專業(yè)的法律用語，是在實踐中以微信為載體的用文字、圖片、視頻、音頻記錄作為證據(jù)形式的一種簡稱。它屬于電子數(shù)據(jù)的一種，以電子設(shè)備為載體，記錄用戶實時通信信息。微信證據(jù)作為新興的電子數(shù)據(jù)證據(jù)形式，能否在庭審中充分發(fā)揮作用、成為定案根據(jù)，已經(jīng)成為審理一大批民事案件的關(guān)鍵。

（二）特征

1.科技依賴性和脆弱性

微信證據(jù)的產(chǎn)生和發(fā)展與現(xiàn)代高科技技術(shù)的發(fā)展聯(lián)系密切，它需要依存于電子產(chǎn)品，通過計算機(jī)代碼將信息進(jìn)行轉(zhuǎn)換，從而進(jìn)行信息交流。除了依附于電子設(shè)備，網(wǎng)絡(luò)狀況和操作系統(tǒng)也會對其產(chǎn)生影響，這些環(huán)節(jié)的不確定性導(dǎo)致了證據(jù)的脆弱性。過分地依賴電子設(shè)備和網(wǎng)絡(luò)操作，導(dǎo)致沒有電子介質(zhì)就不會存在證據(jù)。

2.普及性和便捷性

隨著電子產(chǎn)品的不斷升級和更新，微信作為一種及時方便的通信手段深受人們的喜愛。相對于傳統(tǒng)的打電話、發(fā)短信來說，微信作為即時通信工具的操作更為簡便、省時省力省錢。因此，人們使用其聊天記錄的內(nèi)容也十分豐富，包括人們的工作、生活、娛樂、學(xué)習(xí)等，微信極大地為人們提供了便利。

3.易改性和隱藏性

微信證據(jù)作為電子數(shù)據(jù)的一種，并不是傳統(tǒng)形式的面對面進(jìn)行聊天，微信聊天是一種空間上的隔離，儲藏在虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界，使得現(xiàn)實世界與虛擬世界相互交織。這些特點使得微信證據(jù)在使用過程中很容易被篡改、偽造、刪除、修改，并且微信聊天記錄在刪除時不會留下任何痕跡，使庭審時出示的微信證據(jù)，其證據(jù)內(nèi)容的真實性會大大降低，導(dǎo)致證據(jù)難以認(rèn)定，影響證明力。［1］

二、微信證據(jù)的適用困境

（一）微信證據(jù)主體認(rèn)定困難

微信證據(jù)作為一種新興科技，其取證在實踐中也具有相應(yīng)的要求，微信主體身份的認(rèn)定是影響其證明力的重要因素。微信上的用戶名稱大多不是實名，而是用戶自己設(shè)置的昵稱，并且還有一些人不是用自己的手機(jī)號登錄注冊微信，而是通過其他方式進(jìn)行登錄，此時，對于微信主體的認(rèn)定存在一定難度。必須舉證證明一方當(dāng)事人為微信證據(jù)的相對方，才能達(dá)到真實性的要求。或者在微信中將借條或證據(jù)采用拍攝后上傳圖片的形式，此時雙方在產(chǎn)生爭議后，法院很難認(rèn)定證據(jù)或借條的真實性。

（二）微信證據(jù)內(nèi)容甄別困難

微信證據(jù)具有易改性和隱藏性。在證據(jù)被篡改后，此時微信證據(jù)的真實性就會受到質(zhì)疑。在民事訴訟中遵循“誰主張，誰舉證”的規(guī)則，一旦當(dāng)事人自行提供的證據(jù)被篡改，就會很難恢復(fù)。并且微信證據(jù)存在的形式靈活多樣，在調(diào)取、收集證據(jù)時以何種方式固定下來、以何種形式完整保存都對證據(jù)的證明力產(chǎn)生影響。微信證據(jù)內(nèi)容上具有片段性，它不能像書證一樣完整地表明案件事實，尤其是在微信證據(jù)不能恢復(fù)的情況下，此項微信證據(jù)更無法讓法官采信。限于當(dāng)前技術(shù)水平，對于微信證據(jù)的鑒別和審查還需要聘請專門的科技專家和技術(shù)人員進(jìn)行，若當(dāng)事人不在場、證人也不在場或者缺乏其他證據(jù)進(jìn)行相互印證，無疑增加了法官對證據(jù)認(rèn)定的難度。

（三）微信證據(jù)隱私存在隱患

現(xiàn)如今微信不僅僅作為一種通信方式被普遍接受，更是作為一種重要的支付手段。通過發(fā)送詐騙鏈接或者利用朋友圈照片了解情況，然后對微信用戶進(jìn)行冒充詐騙等情形越來越多。與此同時，龐大的微信用戶通常不是采用實名制進(jìn)行注冊的，再加上微信本身具有的開放性，涉及案件的當(dāng)事人的確定就會出現(xiàn)困難。微信作為證據(jù)存在的載體，需要依托微信而存在，那么隨之就會產(chǎn)生出對證據(jù)形式的定性問題以及對當(dāng)事人的隱私如何進(jìn)行保護(hù)等問題。

（四）微信證據(jù)司法運行困難

隨著微信的普及應(yīng)用以及民事訴訟法對于電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)種類進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定的同時，各地法院開始涌現(xiàn)出一系列利用微信證據(jù)查明案件事實、進(jìn)行審判的案例，但是這些證據(jù)都在不同程度上呈現(xiàn)出認(rèn)定困難的問題。［2］例如，在借貸法律關(guān)系當(dāng)中，通常當(dāng)事人只有轉(zhuǎn)賬記錄，并沒有借條、收據(jù)等其他證據(jù)進(jìn)行印證，那么此時對于借款事實是否真實存在以及還款的期限等無法直接進(jìn)行認(rèn)定。在微信平臺上新興起的“微商”群體，他們基于互聯(lián)網(wǎng)大環(huán)境，借助社交軟件作為工具，微信朋友圈為紐帶，打造了一種新型商業(yè)模式。但同時法律對創(chuàng)業(yè)者、消費者權(quán)益的保護(hù)方面還有很多不足，在證據(jù)認(rèn)定上也會出現(xiàn)真實性難以認(rèn)定的情況。

（五）微信證據(jù)法官裁量權(quán)大

2019年《最高人民法院關(guān)于修改民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對電子數(shù)據(jù)真實性進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)定，明確了電子數(shù)據(jù)真實性推定的規(guī)則。但是在其他問題上沒有進(jìn)行規(guī)定，這樣一來，使得法官在自由裁量上仍具有相當(dāng)大的權(quán)限。在自由心證這一證據(jù)規(guī)則之下，法官對于案件事實是基于自己的邏輯經(jīng)驗和內(nèi)心良知進(jìn)行判斷，對于證據(jù)有無證明力以及證明力大小的認(rèn)定是很難把握的。作為新型證據(jù)類型的電子數(shù)據(jù)，不乏實踐中一些法官對電子信息技術(shù)知識掌握得太少。對于沒有法律標(biāo)準(zhǔn)、證明力的部分證據(jù)，法官們也很難根據(jù)專業(yè)的法律知識進(jìn)行判斷，可能會產(chǎn)生證據(jù)的真實性難以認(rèn)定，不同的法官會出現(xiàn)不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而擴(kuò)大法官的自由裁量權(quán)。

三、微信證據(jù)的證據(jù)能力規(guī)則

（一）合法性審查

合法性要求微信證據(jù)必須符合法律規(guī)定，不能夠被法律所禁止，包括主體合法、形式合法、收集程序和提取方法合法等。微信證據(jù)在收集的過程中特別是利用微信照片、視頻方式過程中，收集主體、形式和方法必須合法，如果存在欺詐、脅迫等違法行為，該證據(jù)應(yīng)被排除適用。取證主體在取證的過程中也要妥善處理好各種權(quán)利、利益之間的關(guān)系，確保收集程序和提取方式的合法、適當(dāng)。對于偷拍偷錄方式形成的微信證據(jù)需要考慮其內(nèi)容和場合，如果對私人場合或隱私問題進(jìn)行偷拍偷錄，達(dá)到嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的程度時，則該證據(jù)不能夠作為定案依據(jù)使用。

（二）客觀性審查

微信證據(jù)的客觀性要求微信證據(jù)必須是客觀存在的。從證據(jù)主體、生成、內(nèi)容、儲存，到收集每個方面都必須是客觀真實的。要確保發(fā)送該消息的電子設(shè)施是否由其本人操作和使用，對于異常登錄或者異地登錄的情況，我們可以請求微信官方或者微信后臺介入，對于異常情況給出合理解釋。微信證據(jù)內(nèi)容本身是否被刪除、篡改也是客觀性審查的一方面，可以要求雙方當(dāng)事人同時提供聊天記錄或者聘請有關(guān)的專業(yè)人員對證據(jù)的真實性進(jìn)行鑒定。微信證據(jù)在收集時，針對不同的記錄形式對收集方式提出了不同要求，在對文字記錄進(jìn)行收集時，不允許人為刪減、更改，微信視頻記錄，可以通過光盤刻錄形式進(jìn)行提取，但有條件的必須提供證據(jù)原件。

（三）關(guān)聯(lián)性審查

微信證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是指證據(jù)與待證事實之間存在的某種聯(lián)系。在對關(guān)聯(lián)性進(jìn)行審查時，要考慮當(dāng)事人提出證據(jù)的目的以及想要證明的案件事實，該證據(jù)必須與案件事實本身存在關(guān)聯(lián)。在微信中的聊天記錄，除了文字表述，表情包的運用也是非常廣泛，例如一些“收到”“好的”之類的表情包，在效果上直接等同于文字效果。但是一些調(diào)節(jié)氣氛、開玩笑之類的表情包，雖然存在于聊天記錄當(dāng)中，但是由于其缺乏真實意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其與案件事實沒有關(guān)聯(lián)性，在庭審過程中不得作為證據(jù)出現(xiàn)和使用。

四、《證據(jù)修訂》中對電子數(shù)據(jù)的進(jìn)一步規(guī)定

（一）進(jìn)一步明確了電子數(shù)據(jù)證據(jù)類型

電子數(shù)據(jù)于2012年作為第8種證據(jù)種類列入新修訂的《民事訴訟法》法定證據(jù)范疇。隨著電子數(shù)據(jù)的廣泛應(yīng)用，其作為證據(jù)種類在法庭上的出現(xiàn)日漸頻繁，在2019年通過的《最高人民法院關(guān)于修改民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對此進(jìn)行了較為詳細(xì)的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)包括網(wǎng)絡(luò)平臺、即時通信工具、交易記錄、電子文件、身份認(rèn)證注冊信息以及其他以數(shù)字化形式存儲的能夠證明案件事實的信息。此次《證據(jù)規(guī)定》進(jìn)一步明確了電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)種類的內(nèi)容、范圍，對電子數(shù)據(jù)的樣態(tài)以及審查判斷規(guī)則進(jìn)行了詳細(xì)的設(shè)定，將有利于當(dāng)事人舉證證明電子數(shù)據(jù)的來源，能夠在案件中進(jìn)一步證明侵權(quán)主體、交易對手等。作為電子數(shù)據(jù)證據(jù)的一種，微信證據(jù)在司法實踐中對法官庭審產(chǎn)生重要作用。

（二）明確了對電子數(shù)據(jù)證據(jù)原件的認(rèn)定

《證據(jù)修訂》第十五條第二款的規(guī)定對電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定進(jìn)行了補(bǔ)充，以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的應(yīng)當(dāng)提供電子數(shù)據(jù)的原件，電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本、打印件可以視為原件。在以往的司法實踐中法官核實當(dāng)事人手機(jī)里的聊天記錄的實踐經(jīng)驗通過本次規(guī)定提供了合法存在的基礎(chǔ)，降低了當(dāng)事人提供電子數(shù)據(jù)證據(jù)的門檻和難度。以微信證據(jù)為例，微信截圖的聊天記錄、微信平臺調(diào)取的聊天記錄、存在手機(jī)里的微信聊天記錄、打印出來的微信聊天記錄可以視為原件，具有原件的效力。

（三）明確了電子數(shù)據(jù)真實性的認(rèn)定

《證據(jù)修訂》第九十三條的規(guī)定，人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性，應(yīng)當(dāng)綜合多種因素進(jìn)行判斷，包括電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、環(huán)境、是否在正常的往來活動中形成和存儲等，對它們的運行狀態(tài)、傳輸手段、保存主體、提取主體都進(jìn)行了規(guī)定，進(jìn)一步細(xì)化了對電子數(shù)據(jù)真實性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。電子數(shù)據(jù)具有的易改性、易偽造性，在以往電子證據(jù)的收集過程中，除了經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證的以外，法院在電子數(shù)據(jù)真實性的判斷方面存在一定的困難。本次修訂將電子數(shù)據(jù)真實性和可采信性進(jìn)一步提升，對于電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、提取等的真實性結(jié)合具體案件中的認(rèn)定，賦予了法官在這方面的自由裁量權(quán)，為司法實踐提供指引作用。

五、微信證據(jù)完善的建議

（一）與微信平臺進(jìn)行合作

微信開發(fā)商作為一個運營機(jī)構(gòu)，在微信的運行和管理上擁有強(qiáng)大的技術(shù)支撐和操作權(quán)限。在微信證據(jù)在庭審中越來越多出現(xiàn)的形勢下，法院建立與微信平臺的合作機(jī)制，能夠使微信證據(jù)得到最大程度的調(diào)查和應(yīng)用。在微信主體的身份確認(rèn)問題上，第三方機(jī)構(gòu)作為主體協(xié)助調(diào)查是必不可少的。［3］在微信主體沒有實名認(rèn)證的情況下，通過后臺技術(shù)操作，判斷微信使用的真實主體，從而對證據(jù)的真實性進(jìn)行認(rèn)定；微信存在異常情況和異地登錄時，微信平臺通過調(diào)取登錄信息進(jìn)行查詢；在微信聊天數(shù)據(jù)錯誤刪除或者篡改的情形下，委托微信團(tuán)隊技術(shù)人員對聊天記錄進(jìn)行技術(shù)鑒定和恢復(fù)還原；微信團(tuán)隊的技術(shù)人員還可以通過技術(shù)分析，進(jìn)行專業(yè)鑒定，對于微信證據(jù)的真?zhèn)芜M(jìn)行辨別，從而對于法庭發(fā)現(xiàn)案件的真實情況產(chǎn)生幫助作用。

（二）完善相關(guān)證據(jù)規(guī)則

這次《證據(jù)規(guī)定》的修改，規(guī)定電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)提供原始載體，確有困難的可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的，人民法院應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。這一法條的修改，是對最佳證據(jù)規(guī)則進(jìn)行的補(bǔ)充完善，對司法實踐有很大意義。但是補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則和非法證據(jù)排除規(guī)則的相關(guān)規(guī)定也應(yīng)做出相應(yīng)的完善。對于“存有疑點的電子數(shù)據(jù)、視聽資料”在應(yīng)用時必須極為謹(jǐn)慎，對其應(yīng)加強(qiáng)補(bǔ)正，此類證據(jù)應(yīng)當(dāng)與其他證據(jù)相結(jié)合，不能夠單獨進(jìn)行使用。微信證據(jù)在實踐中往往是對一些生活的瑣碎記錄，有時候并不能完整地反映當(dāng)事人的真實意思表示。如果單獨將其中的某一部分作為定案根據(jù)，就屬于斷章取義。所以舉證主體需要提供其他證據(jù)來進(jìn)行印證，形成一條完整的證據(jù)鏈，才能夠成為對案件有效的證據(jù)。

在司法實踐中，因為微信證據(jù)的脆弱性，極易被刪除和篡改，所以在證明力上，應(yīng)當(dāng)參照民訴法中的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，對存有疑點的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行強(qiáng)化補(bǔ)充，形成完整的證明邏輯，才能夠使其作為定案根據(jù)。［4］在微信證據(jù)使用過程中，存在的偷拍偷錄、篡改證據(jù)等情況的發(fā)生，也涉及非法證據(jù)排除的相關(guān)問題。但是該規(guī)定本身比較模糊，在司法實踐中運用起來存在一定難度。筆者建議在相關(guān)的立法中，對“嚴(yán)重”程度，以及侵犯他人“合法權(quán)益”的程度進(jìn)行詳細(xì)列舉和規(guī)定，為實踐中的運用提供明確的指導(dǎo)。

（三）確保微信證據(jù)完整性

微信證據(jù)的完整性是指在微信中提取的證據(jù)必須能夠完整地反映聊天的整個過程。當(dāng)事人提交證據(jù)時應(yīng)當(dāng)提供完整的證據(jù)，基于微信聊天的可變性，聊天記錄作為證據(jù)要具有時效性，僅憑只言片語或者部分聊天的線索，法官無法作出證據(jù)真實性的判斷，要及時完整地進(jìn)行備份和保全。舉證時必須要提交電子數(shù)據(jù)的原件并且證明證據(jù)沒有刪減或更改過。當(dāng)事人可以申請微信證據(jù)保全，向公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行公正，將微信證據(jù)、記錄通過拍照、錄像等方式進(jìn)行固定，防止原始聊天記錄的滅失。只有保證電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容的完整性才能夠查清案件事實，分析當(dāng)事人雙方的主觀意圖。要確保微信證據(jù)的完整性，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保存完整的電子數(shù)據(jù)及其原始載體，以便在法庭上出示，同時盡量提出其他證據(jù)予以佐證，使得涉及案件的內(nèi)容在整個過程中始終保持真實，與其他證據(jù)相互印證，這樣才能夠提高訴訟勝率，最終查明案件事實，作出正確裁判。

（四）規(guī)范收集取證方法

在民事訴訟中，取證的主體往往都是雙方當(dāng)事人，但是由于微信證據(jù)存在的一些依賴性和脆弱性，在取證時如果手段和方法不當(dāng)，就會導(dǎo)致證據(jù)被污染或者無法使用。所以借助專業(yè)人員對證據(jù)進(jìn)行收集，在必要的時候申請法院依職權(quán)收集證據(jù)是很好的選擇。在微信取證的過程中，借助具有專業(yè)知識的人員的力量，通過合法、正規(guī)、完整的方法將儲存在電子數(shù)據(jù)中的證據(jù)進(jìn)行提取，能夠使證據(jù)更加完整，可靠性更強(qiáng)。［5］

涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的微信證據(jù)，以及不適宜由當(dāng)事人自行收集的證據(jù)，如果與案件事實確實具有密切聯(lián)系，當(dāng)事人可以申請法院依職權(quán)對這些證據(jù)進(jìn)行收集。在合法性和真實性上，法院收集的證據(jù)比當(dāng)事人自行收取的證據(jù)更為專業(yè)、可靠。對于一些容易丟失和毀滅的證據(jù)，在儲存的時候應(yīng)該做好備份，對聊天中的聊天記錄可以打印復(fù)制，將其轉(zhuǎn)移到紙質(zhì)載體上面，防止由于外部環(huán)境或者電子設(shè)備的變化引起證據(jù)的損毀。

六、結(jié)語

在互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)迅速發(fā)展時代，微信證據(jù)作為新興的電子數(shù)據(jù)證據(jù)形式，在今后民事訴訟領(lǐng)域的運用也會更加頻繁。同時微信證據(jù)在認(rèn)定和查清事實方面具有傳統(tǒng)證據(jù)不具有的一些優(yōu)勢，隨著立法的不斷進(jìn)步和司法實踐的配合，借助電子技術(shù)專家的知識和網(wǎng)絡(luò)大數(shù)據(jù)服務(wù)者的優(yōu)勢，微信證據(jù)在以后的司法實踐中會發(fā)揮更大的作用。