備用信用證應(yīng)用實(shí)務(wù)

文/王桂杰 韓牧村 編輯/韓英彤

備用信用證的特有屬性深刻影響其應(yīng)用范圍和適用地域，實(shí)務(wù)中需要關(guān)注其不同應(yīng)用中的功能實(shí)現(xiàn)模式。

備用信用證兼具見索即付保函的擔(dān)保功能和跟單信用證的結(jié)算功能，廣泛應(yīng)用于國際融資和國際貿(mào)易領(lǐng)域，在全球的商業(yè)實(shí)踐中帶有明顯的歷史和地域特色，在國內(nèi)交易中也有一定的應(yīng)用空間。

備用信用證產(chǎn)生于19世紀(jì)70年代的美國。由于美國當(dāng)時的監(jiān)管規(guī)則禁止銀行為他人債務(wù)提供擔(dān)保，美國銀行為同國外銀行競爭，遂借助銀行承兌匯票和簽發(fā)具有潛在擔(dān)保功能的信用證等手段來發(fā)揮擔(dān)保作用：在債務(wù)人違約不能履行還款義務(wù)時，開證行根據(jù)受益人的索賠要求承擔(dān)償付責(zé)任。這就是后來的備用信用證。備用信用證名為信用證，實(shí)際更多用于擔(dān)保。由于其用途的廣泛性和運(yùn)用的靈活性，發(fā)展到今天，其使用地已經(jīng)突破了發(fā)源地美國，在拉丁美洲、加拿大、日本、中國香港、新加坡等國家和地區(qū)得到廣泛應(yīng)用，在國內(nèi)也發(fā)展成一種重要的獨(dú)立擔(dān)保工具。

備用信用證在形式上與跟單信用證相似，在功能上具有獨(dú)立保函的替代作用。備用信用證、見索即付保函和跟單信用證三者的適用慣例和應(yīng)用領(lǐng)域有差異，但都具有根據(jù)相符交單（索賠）而付款的功能實(shí)現(xiàn)機(jī)制，在擔(dān)保功能、運(yùn)作機(jī)制、付款條件的單據(jù)化和獨(dú)立于基礎(chǔ)交易的本質(zhì)特征上，具有內(nèi)在的一致性和法律屬性的統(tǒng)一性。在國內(nèi)的商業(yè)實(shí)踐中，商業(yè)銀行通常把備用信用證與見索即付保函統(tǒng)一納入獨(dú)立保函的范疇管理，并在業(yè)務(wù)應(yīng)用和風(fēng)險(xiǎn)管理上加以等同看待。

備用信用證適用的國際規(guī)則主要有三個，一是《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（簡稱UCP600），二是《國際備用證慣例》（簡稱ISP98），三是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的《聯(lián)合國獨(dú)立保證和備用信用證公約》。實(shí)務(wù)中常用的是前兩個規(guī)則，其中ISP98是專門為備用信用證制定的國際規(guī)則。依據(jù)ISP98，備用信用證可以廣泛應(yīng)用于基礎(chǔ)交易場景,主要分為履約備用證、預(yù)付款備用證、投標(biāo)備用證、反擔(dān)保備用證、金融備用證、直接付款備用證、保險(xiǎn)備用證和商業(yè)備用證等八個類型，其中，直接付款備用證可以在沒有違約的情況下直接用于償還到期融資的支付，與其他類型所具有的“備而不用”擔(dān)保特征有明顯差異。相對于跟單信用證,備用信用證可以廣泛應(yīng)用于履約擔(dān)保領(lǐng)域；相對于獨(dú)立保函,備用信用證在直接支付和融資償付領(lǐng)域有更為成熟的應(yīng)用。實(shí)務(wù)中,備用信用證在國際信貸、證券發(fā)行、融資租賃、大宗商品交易、承包工程、保險(xiǎn)與再保險(xiǎn)等交易領(lǐng)域均有廣泛應(yīng)用。下文分別以實(shí)務(wù)中的案例加以說明。

融資領(lǐng)域案例

在融資借貸領(lǐng)域，備用信用證的應(yīng)用最為廣泛，在很多國家和地區(qū)都超越了見索即付保函的應(yīng)用。隨著中國企業(yè)的全球化發(fā)展和境外投資的不斷增長，境外融資及通過備用信用證提供增信支持的需求日益凸顯，具體主要表現(xiàn)在三個方面：一是國內(nèi)企業(yè)向境外銀行獲取低成本信貸資金，需要通過國內(nèi)銀行開出備用信用證為雙方的信息不對稱提供增信支持；二是境外的子公司和分支機(jī)構(gòu)向當(dāng)?shù)劂y行融資，需要國內(nèi)母公司提供備用信用證支持；三是國內(nèi)企業(yè)利用新加坡、中國香港等地資本市場融資或跨境發(fā)行債券時，通常需要備用信用證提供增信，為債券購買人或持有人到期兌付本息提供擔(dān)保。

案例分析

A公司主要從事各類飛行器、航天機(jī)電系統(tǒng)的研發(fā)生產(chǎn)。B公司為其德國子公司，成立時間不長且業(yè)務(wù)還未充分開展，流動資金需求量大，但難以從國外銀行獲得融資，故向境內(nèi)母公司（A公司）尋求融資支持。A公司向S銀行申請開立備用信用證，受益人為境外貸款銀行，以此為境外子公司（B公司）取得貸款提供擔(dān)保，用于企業(yè)支付原材料、采購和其他運(yùn)營費(fèi)用。該備用信用證覆蓋貸款本息，擔(dān)保期限60個月，文本中約定擔(dān)保金額將隨著借款人歸還本金或擔(dān)保行付款而遞減。

備用信用證支持的內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)在促進(jìn)企業(yè)全球化發(fā)展中具有重要作用，國內(nèi)母公司可以憑借備用信用證的擔(dān)保作用，把企業(yè)的商業(yè)信用轉(zhuǎn)化為銀行信用，通過銀行信用搭建起跨境信用鏈，為境外子公司的融資提供信用支持。對企業(yè)自身來講，由于境內(nèi)外資金成本存在差異，備用信用證擔(dān)保也可使企業(yè)從海外獲得更低成本的融資。

實(shí)務(wù)建議

融資備用信用證主要應(yīng)用于為特定的貸款或融資提供擔(dān)保，通常作為貸款的前置條件提出，因而開立備用信用證在貸款協(xié)議簽訂之前。開具備用信用證需要提供基礎(chǔ)交易背景材料，主要是貸款行（備用信用證受益人）簽發(fā)并簽字的融資意向函，并需明確貸款的基本要素，作為風(fēng)險(xiǎn)評估的依據(jù)。備用信用證通常會采用減額條款，在減額條件成就后及時釋放申請人在開證行的授信額度，同時控制申請人的風(fēng)險(xiǎn)敞口。另外，開證行一般根據(jù)備用信用證有效期的長短并基于備用信用證可用金額收取一定百分比的開證手續(xù)費(fèi)，這種做法也可以節(jié)省申請人的備用信用證費(fèi)用。實(shí)務(wù)中，開證行應(yīng)做好業(yè)務(wù)準(zhǔn)入審查，確定申請人和債務(wù)人是否具有所涉業(yè)務(wù)的相應(yīng)主體資格，是否已獲得商務(wù)部、發(fā)改委、外匯局相關(guān)核準(zhǔn)或批準(zhǔn)。

另外，實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到境外投資人提供紙質(zhì)備用信用證作為出資條件的情況，金額動輒上億甚至數(shù)十億美元。國內(nèi)企業(yè)在遇到此類備用信用證時，應(yīng)注意核實(shí)備用信用證的真實(shí)性、審核條款措辭的合理性，以避免欺詐風(fēng)險(xiǎn)。

保險(xiǎn)領(lǐng)域案例

備用信用證也常用于保險(xiǎn)領(lǐng)域，為申請人的再保險(xiǎn)義務(wù)提供信用支持，其受益人通常為再保險(xiǎn)交易的再保險(xiǎn)分出人。實(shí)務(wù)中，即使是實(shí)力強(qiáng)大的再保險(xiǎn)公司，在提供再保險(xiǎn)時通常也需要提供備用信用證支持，一方面可以為再保險(xiǎn)公司提供增信，促成跨境再保險(xiǎn)交易的達(dá)成；另一方面，在發(fā)生索賠時，備用信用證則會成為便捷高效的支付工具。

案例分析

A公司與香港B公司合作開展再保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，并簽署了再保險(xiǎn)合同，由A公司對B公司承保的直保壽險(xiǎn)產(chǎn)品進(jìn)行再保險(xiǎn)，直保保險(xiǎn)合同期限為三年。再保合同約定了當(dāng)年再保險(xiǎn)保費(fèi)上限金額，并約定備用信用證金額應(yīng)覆蓋再保份額；再保份額為直保保單的99%，A公司為該產(chǎn)品的唯一再保險(xiǎn)人。A公司按再保比例獲得保費(fèi)，并向B公司支付再保保費(fèi)的3%作為傭金。A公司向S銀行申請開立一筆以B公司為受益人的履約備用信用證，擔(dān)保期限為三年，擔(dān)保A公司三年期后如約履行滿期給付義務(wù)。此案例中備用信用證標(biāo)明索賠需提交輔助文件，包括載明備用信用證編號的匯票、受益人聲明以及雙方會簽的申請人未付款聲明。其中受益人提交的“申請人未付款聲明”需在申請人收到后30天內(nèi)進(jìn)行會簽；若申請人未在規(guī)定時間內(nèi)進(jìn)行確認(rèn)，則擔(dān)保行將認(rèn)定申請人對上述聲明無異議。

備用信用證文本約定在備用信用證效期內(nèi)如果再保保單項(xiàng)下出現(xiàn)退保、取消、死亡給付或滿期結(jié)付且申請人已根據(jù)索賠在合同項(xiàng)下賠付受益人，則備用信用證金額將根據(jù)再保險(xiǎn)保單中申請人在滿期利益總額中對應(yīng)的再保險(xiǎn)比例部分進(jìn)行遞減。該約定在保險(xiǎn)領(lǐng)域常見，但作為非單據(jù)化條款，實(shí)務(wù)中缺乏可操作性。因此，一旦發(fā)生減額條款所約定的事件，S銀行應(yīng)向A公司索取按進(jìn)度支付再保保單賠款的證明，并獲得受益人同意備用信用證減額的書面確認(rèn)等，以滿足減額判斷依據(jù)的相關(guān)憑證，并及時進(jìn)行備用信用證減額操作，降低備用信用證的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任。

實(shí)務(wù)建議

保險(xiǎn)領(lǐng)域的備用信用證通常適用UCP600規(guī)則，以方便再保險(xiǎn)項(xiàng)下的索賠和賠付；擔(dān)保期限相對較長，且通常包含“自動展期條款”，以適應(yīng)保險(xiǎn)領(lǐng)域的特殊期限安排。因?yàn)閭溆眯庞米C在保險(xiǎn)領(lǐng)域承擔(dān)了擔(dān)保和賠付的雙重職責(zé)，因而在擔(dān)保范圍和索賠單據(jù)的設(shè)計(jì)上需要充分考慮保險(xiǎn)實(shí)務(wù)，確保備用信用證的擔(dān)保責(zé)任與再保險(xiǎn)合同的一致性，并且要實(shí)現(xiàn)單據(jù)化，具有可操作性。實(shí)務(wù)中，若一個備用信用證為多個再保險(xiǎn)合同提供擔(dān)保，應(yīng)注明每個再保險(xiǎn)合同對應(yīng)的擔(dān)保金額，且每個再保險(xiǎn)合同對應(yīng)的擔(dān)保金額之和不應(yīng)超過該備用信用證的總擔(dān)保金額。

大宗商品交易領(lǐng)域案例

大宗商品具有交易量巨大、貿(mào)易金額大、全球流通等特點(diǎn)。備用信用證作為針對貿(mào)易商客戶的短期交易性融資擔(dān)保工具，可以借助為大宗商品交易提供銀行信用和便捷支付的優(yōu)勢，促進(jìn)交易達(dá)成，支持大宗商品貿(mào)易企業(yè)擴(kuò)大商品貿(mào)易。

案例分析

A公司主要從事原油及天然氣進(jìn)出口項(xiàng)目，與境外LNG供應(yīng)商B公司簽訂了購銷合同，向?yàn)跗潉e克斯坦公司購買天然氣。合同約定，雙方以B公司出具的商業(yè)發(fā)票及月度烏國開證費(fèi)用明細(xì)作為雙方結(jié)算依據(jù)，根據(jù)買賣雙方基于框架合同及確認(rèn)通知書中的約定，開立備用信用證，用于對合同項(xiàng)下的A公司的付款責(zé)任進(jìn)行擔(dān)保；付款貨幣為美元，擔(dān)保期限為2個月。雙方約定，在供應(yīng)商B公司完成裝運(yùn)、貨運(yùn)、到港卸貨等工作，在商檢等相關(guān)手續(xù)及資料辦理完成后，由A公司將天然氣貨款電匯至賣方指定賬戶。A公司在G行申請開立以境外B公司為受益人的付款備用信用證，還款來源為該批天然氣的銷售收入。

備用信用證索賠條款中要求受益人提供違約聲明，且規(guī)定了聲明需引述的具體內(nèi)容，擔(dān)保行將在收到符合備證要求的受益人聲明后即可賠付，而無需其他證明材料。由于備用信用證的獨(dú)立性，其與基礎(chǔ)交易項(xiàng)下買賣雙方之間的合約屬于完全獨(dú)立的法律關(guān)系，開證行的擔(dān)保責(zé)任是確定的，其付款依據(jù)是備用信用證項(xiàng)下單據(jù)是否相符。

實(shí)務(wù)建議

備用信用證融合了銀行保函及跟單信用證的雙重優(yōu)勢，可滿足國際大宗商品貿(mào)易的融資需求。該類交易金額巨大，單筆業(yè)務(wù)金額動輒千萬美元，且融資通常通過銷售回款進(jìn)行償還，具有一筆一清的特點(diǎn)；但由于基礎(chǔ)交易商品市場流通性好，變現(xiàn)能力強(qiáng)，大宗商品交易下的擔(dān)保期限一般業(yè)務(wù)期限較短。另外，國際上很多大宗商品交易所會要求交易商開具備用信用證為其一定時期的大宗商品交易提供連續(xù)擔(dān)保，以提高每筆交易的效率。該類備用信用證與交易所規(guī)則緊密相關(guān)，通常有固定格式，申請人或開證行改動的空間有限。

工程承包領(lǐng)域案例

隨著我國企業(yè)“走出去”和“一帶一路”倡議的推進(jìn)，境外工程BOT、BOO、EPC項(xiàng)目不斷增多，跨境工程承包項(xiàng)下的備用信用證的應(yīng)用日益增加。

案例分析

A公司與巴基斯坦政府部門代理機(jī)構(gòu)B公司簽訂中巴經(jīng)濟(jì)走廊能源項(xiàng)目項(xiàng)下風(fēng)力發(fā)電項(xiàng)目EPC承包工程合同，該項(xiàng)目采用BOO方式投資開發(fā)。合同約定，A公司需按時完成電站建設(shè)并在建設(shè)完成后成功并網(wǎng)發(fā)電。為保證工程正常開展，A公司向G銀行申請開立以B公司為受益人的履約備用信用證，開立方式采用電開轉(zhuǎn)開方式，擔(dān)保事項(xiàng)為A公司在合同項(xiàng)下的履約責(zé)任。主備用信用證及反擔(dān)保備用信用證均適用UCP600。

該主備用信用證包含可展期條款，聲明在原到期日或展期后到期日前30天，如轉(zhuǎn)開行未向受益人出具不再展期的書面聲明，主備用信用證將自動展期一年。反擔(dān)保備用信用證效期長于主備用信用證效期30天，同時含有非展即付條款：若受益人在主備用信用證項(xiàng)下要求展期，則反擔(dān)保行需賠付轉(zhuǎn)開行反擔(dān)保備用信用證項(xiàng)下的全部擔(dān)保金額，或?qū)⒎磽?dān)保備用信用證展期至主備用信用證到期日后30天。雖然備用信用證約定了自動展期條款，但是否展期將取決于項(xiàng)目工程所擔(dān)保事項(xiàng)是否已完成，因此備用信用證可否順利撤銷，實(shí)際取決于該項(xiàng)目的工程執(zhí)行情況。

實(shí)務(wù)建議

由于工程項(xiàng)目的各個環(huán)節(jié)都涉及銀行擔(dān)保，且牽涉資金大、工期長，需要備用信用證申請人及擔(dān)保行合理設(shè)置擔(dān)保期限及適用的國際慣例，盡量避免添加自動展期條款或“非展即付”條款，并應(yīng)積極爭取適用UCP600或ISP98等國際慣例，盡量以國際通用規(guī)則指導(dǎo)業(yè)務(wù)解決爭議。若備用信用證受益人為政府機(jī)構(gòu)且不允許修改格式文本，申請人需根據(jù)項(xiàng)目執(zhí)行情況跟蹤做好備用信用證注銷工作，以控制擔(dān)保敞口風(fēng)險(xiǎn)。