網(wǎng)紅店跑路，明星的代言費(fèi)該退嗎

秦鵬博

近日，一則某明星道歉聲明登頂微博熱搜。原來，某明星工作室工作人員接到當(dāng)?shù)亟?jīng)偵總隊通知，告知該明星代言的奶茶品牌因涉及違法犯罪，正接受公安機(jī)關(guān)調(diào)查。某明星發(fā)微博向各位加盟商受害者道歉，可見被套路的并非普通消費(fèi)者，而是加盟商。

代言人需退還代言費(fèi)多系誤讀

廣告代言人，是在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務(wù)作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織，其在廣告鏈條中的作用是以形象推薦商品和服務(wù)，以此來區(qū)別于廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。

某明星代言的奶茶品牌涉嫌詐騙7個億，加盟商得不到特許人原料和技術(shù)支持，難以為繼，是否可以向某明星索賠？除非某明星事前知曉該品牌的欺詐行為，抑或者某明星參與了該品牌的經(jīng)營活動，加盟商可以向某明星主張權(quán)利。

再或者，該品牌奶茶危害人體健康，某明星代言的是危害消費(fèi)者身體健康的虛假廣告，造成消費(fèi)者損害的，廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任。

除了網(wǎng)紅店找明星代言，P2P平臺起初為了造勢，也會找明星站臺。2018年，某主持人為某網(wǎng)絡(luò)投資平臺拍攝了數(shù)段視頻廣告，之后該網(wǎng)絡(luò)投資平臺爆雷。然而該主持人卻發(fā)聲明稱：未直接簽過代言合同，廣告合作早已結(jié)束。該主持人被一名山東投資者訴至法院，稱其拍視頻表示投資該平臺躺著也賺錢，要求其賠償相關(guān)損失。法院已對此案立案審理。在法院立案登記制背景下，人民法院立案受理，并不代表著代言人要為此承擔(dān)法律責(zé)任，因此眾多自媒體將該訴訟解讀為“出借人起訴為爆雷P2P代言的明星，法院支持”，實(shí)為誤讀。

然而，如果任憑網(wǎng)紅店和P2P平臺圈錢跑路，代言人拿錢走人，加盟商的權(quán)益誰來保護(hù)？因此，增加代言人的注意義務(wù)，明確其主體責(zé)任的呼聲在網(wǎng)絡(luò)上越來越高。此前，因代言品牌涉嫌集資詐騙，明星退還代言費(fèi)一事則已有先例。如某明星因代言，被集資詐騙案受害人告上法院，要求其賠償損失20萬元。最終，法院終審判決未支持原告的訴訟請求。因?yàn)樵谄脚_爆雷后，該明星已主動配合公安機(jī)關(guān)退還了所有代言費(fèi)。

廣告服務(wù)合同與特許加盟合同糾紛并非同一法律關(guān)系，囿于代言人的法律責(zé)任范圍，現(xiàn)在只存在明星自發(fā)退還代言費(fèi)用的行為，卻鮮有監(jiān)管機(jī)構(gòu)發(fā)文將其制度化。2021年1月，北京市朝陽區(qū)金融糾紛調(diào)解中心發(fā)布公告，為維護(hù)投資人合法權(quán)益、推動P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)風(fēng)險出清，自即日起，請曾經(jīng)或仍在涉P2P網(wǎng)貸廣告中，以自己的名義或者形象對相關(guān)產(chǎn)品、服務(wù)進(jìn)行推薦、證明的自然人、法人或者其他組織（即廣告代言人），盡快聯(lián)系中心就相關(guān)問題進(jìn)行說明，并配合開展網(wǎng)貸平臺清退工作。如未在2月10日前取得聯(lián)系，將依法追責(zé)。通告指出，部分網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)為牟取不正當(dāng)利益，聘請知名演藝人員、公眾人物作為廣告代言人，利用其影響力吸引投資人購買非法金融產(chǎn)品。上述廣告代言人未盡到合理的審查義務(wù)，做出不實(shí)宣傳，對損害結(jié)果的發(fā)生和擴(kuò)大存在過錯，負(fù)有不可推卸的責(zé)任。

可惜的是，眾多自媒體并沒有發(fā)現(xiàn)金融糾紛調(diào)解中心并非司法機(jī)關(guān)，亦非行政執(zhí)法或監(jiān)管機(jī)構(gòu)，該通告僅具有倡議的性質(zhì)，并沒有強(qiáng)制性的法律效力，該通告也無法作為人民法院的裁判依據(jù)。

歸根到底，明星是靠自身形象立業(yè)，因此明星在代言時，除了遵守廣告法規(guī)定的應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)，符合有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，并不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)進(jìn)行推薦、證明，避免出現(xiàn)男明星代言女性產(chǎn)品的行為。還應(yīng)當(dāng)做好事前的品牌篩查工作，例如查詢特許經(jīng)營資質(zhì)，對于關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)的廣告，應(yīng)當(dāng)查詢相關(guān)檢驗(yàn)檢疫合格證書，避免承擔(dān)連帶責(zé)任。

提高“三種意識”，接招“套路加盟”

某明星因代言奶茶品牌涉嫌詐騙而致歉的余波未落，另一位明星代言的奶茶品牌又被加盟商發(fā)帖質(zhì)疑涉嫌虛假招商，致使700多人受害，直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)上億元。

連鎖經(jīng)營風(fēng)靡，餐飲業(yè)更是連鎖經(jīng)營的風(fēng)口。“套路加盟”的特許方往往先成立一家公司，雇人排隊刷流量，在網(wǎng)上造勢，一般只有幾家樣板店經(jīng)營火爆，進(jìn)而誘導(dǎo)加盟商投資，最終便是我們熟知的無品牌運(yùn)營投入、無后續(xù)運(yùn)營輔導(dǎo)、甚至供貨都會斷貨。

奶茶品牌涉嫌詐騙與一般特許經(jīng)營糾紛的區(qū)別，在于刑事詐騙行為的認(rèn)定，合同詐騙是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，通過虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相、設(shè)定陷阱等手段騙取對方財產(chǎn)的行為?；蛘呤呛贤环疆?dāng)事人故意隱瞞真實(shí)情況，或故意告知對方虛假情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤的意思表示，從而與之簽訂或履行合同的行為。合同詐騙罪是目的犯，以“非法占有”為目的，非法占有目的的有無是認(rèn)定合同詐騙罪的關(guān)鍵，通俗地講，類似簽訂奶茶品牌的合同不是為了經(jīng)營，是為了騙取加盟商的加盟費(fèi)和貨款。我們常見的特許經(jīng)營類合同詐騙的表現(xiàn)形式為：

1、以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同。2、以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保。3、沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同方法，騙取對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同。4、收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿。

圈錢跑路只是少數(shù)，多數(shù)加盟商遭遇到的還是“套路加盟”的民事糾紛。例如特許方收取加盟費(fèi)之后對加盟者的經(jīng)營不聞不問;特許方承諾給加盟者安排商業(yè)區(qū)開店，卻找了個十分偏僻的地方，導(dǎo)致加盟店經(jīng)營冷清，收不回本;特許方以遠(yuǎn)超市場價的價格賣給加盟者“特供”原材料和機(jī)器，造成經(jīng)營成本與收益倒掛;特許方要求統(tǒng)一裝修，以收取高額裝修費(fèi)用;加盟者去談加盟，品牌方甚至找很多“托”排隊刷流量……

上述種種加盟套路，加盟商可以通過提高三種意識來預(yù)防風(fēng)險和獲得救濟(jì)，即合同意識、證據(jù)意識和維權(quán)意識。

第一、加盟特許經(jīng)營，合同要看清。防范風(fēng)險，謹(jǐn)慎簽訂特許經(jīng)營合同是關(guān)鍵，首先要查明特許經(jīng)營權(quán)的狀況，審查商標(biāo)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)屬是否明晰，商標(biāo)服務(wù)范圍完整的包含了所從事特許經(jīng)營活動的經(jīng)營范圍;其次要注明特許經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓及商業(yè)秘密保護(hù)的條件、特許經(jīng)營期限、費(fèi)用收取方法、貨物供應(yīng)方式、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、瑕疵商品的解決方式;最后要關(guān)注特許人對加盟商的培訓(xùn)和指導(dǎo)問題及終止經(jīng)營資格問題，防止合同漏項(xiàng)或者特許人在合同中“埋坑”。

第二、經(jīng)營留痕，及時固定證據(jù)，防止證據(jù)滅失。在加盟過程中，每個溝通和運(yùn)營環(huán)節(jié)都應(yīng)當(dāng)規(guī)范進(jìn)行，留存證據(jù)，例如妥善保管特許經(jīng)營合同、支付憑證，店鋪裝修進(jìn)度日志和照片的制作，瑕疵貨物的公證和保存，經(jīng)營收益的計算和年度審計。留存好特許經(jīng)營方的財務(wù)信息和財產(chǎn)信息，在發(fā)生糾紛后，可以第一時間進(jìn)行財產(chǎn)保全，為后續(xù)生效裁判文書的執(zhí)行工作提供有利條件。

第三、提高維權(quán)意識，受害人不能自甘“躺平”。維權(quán)意識不僅是發(fā)現(xiàn)自身權(quán)益受損后，積極搜集證據(jù)訴至法院，還包括積極維護(hù)公平的市場環(huán)境的意識。例如雇人排隊刷單，是一種消費(fèi)欺詐和不正當(dāng)競爭的行為，不能作為培育網(wǎng)紅店的潛規(guī)則來使用，當(dāng)投資人考察特許方發(fā)現(xiàn)上述行為，應(yīng)當(dāng)及時向行政機(jī)關(guān)舉報，而非默默效仿。對于“套路加盟”的特許方，不能因其是網(wǎng)紅，便在選址、裝修、選料中任其擺布，發(fā)現(xiàn)異常，及時報警止損，防止最后賠了夫人又折兵。

善用法律方法，選一家好伙伴

雖然法律風(fēng)險眾多，但確實(shí)有一些較有價值的品牌值得去加盟，這也是創(chuàng)業(yè)的一條途徑。想要加盟“網(wǎng)紅”連鎖，可以采取法律實(shí)務(wù)中盡職調(diào)查的方式將風(fēng)險排除于未然。

在投資并購法律領(lǐng)域，盡職調(diào)查是一項(xiàng)重要工作，目的是使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況。盡職調(diào)查指在收購過程中收購者對目標(biāo)公司的資產(chǎn)和負(fù)債情況、經(jīng)營和財務(wù)情況、法律關(guān)系以及目標(biāo)企業(yè)所面臨的機(jī)會與潛在的風(fēng)險進(jìn)行的一系列調(diào)查。是企業(yè)收購兼并程序中最重要的環(huán)節(jié)之一，也是收購運(yùn)作過程中重要的風(fēng)險防范工具。調(diào)查過程中通常利用管理、財務(wù)、稅務(wù)方面的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)與專家資源，形成獨(dú)立觀點(diǎn)，用以評價并購優(yōu)劣，作為管理層決策支持。調(diào)查不僅限于審查歷史的財務(wù)狀況，更著重于協(xié)助并購方合理地預(yù)期未來，也發(fā)生于風(fēng)險投資和企業(yè)公開上市前期工作。

盡職調(diào)查的內(nèi)容一般包括15個方面：1.管理人員的背景調(diào)查;2.市場評估;3.銷售和采購訂單的完成情況;4.環(huán)境評估;5.生產(chǎn)運(yùn)作系統(tǒng);6.管理信息系統(tǒng)（匯報體系）;7.財務(wù)預(yù)測的方法及過去預(yù)測的準(zhǔn)確性;8.銷售量及財務(wù)預(yù)測的假設(shè)前提;9.財務(wù)報表、銷售和采購的票據(jù)的核實(shí);10.當(dāng)前的現(xiàn)金、應(yīng)收應(yīng)付及債務(wù)狀況;11.貸款的可能性;12.資產(chǎn)核查，庫存和設(shè)備清單的核實(shí);13.工資福利和退休基金的安排;14.租賃、銷售、采購、雇傭等方面的合約;15.潛在的法律糾紛。

法律事務(wù)盡職調(diào)查看似復(fù)雜，實(shí)際操作卻很簡單，即利用公開信息去核查特許方的經(jīng)營狀況，以規(guī)避關(guān)鍵風(fēng)險點(diǎn)。

第一、備案資質(zhì)。加盟商在投資前調(diào)查核實(shí)特許人的資質(zhì)以及信息披露情況，根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》等規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)向商務(wù)主管部門進(jìn)行備案，應(yīng)當(dāng)向加盟商進(jìn)行完整、真實(shí)的信息披露。因此在商務(wù)主管部門的網(wǎng)站上可以查詢特許人的備案情況以及信息情況，目前在我國商務(wù)部商業(yè)特許經(jīng)營信息管理平臺中可以查詢到上述信息。

第二、資格。根據(jù)國務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，從事加盟連鎖的企業(yè)，除了具備成熟的經(jīng)營模式和經(jīng)驗(yàn)，還應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的法律資格：1、特許人必須是企業(yè)，其他單位和個人不得作為特許人;2、特許人是否擁有真實(shí)可查的注冊商標(biāo)、專利、企業(yè)標(biāo)志、專有技術(shù)等特有資源，加盟商可檢索查詢注冊商標(biāo)證書、專利證書的真實(shí)性;3、特許人應(yīng)當(dāng)擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年。加盟商對于特許人的直營店要著重調(diào)查營業(yè)執(zhí)照上登記的內(nèi)容，是否是特許人直接投資經(jīng)營，注冊時間是否符合要求。

第三、價值。品牌價值和商業(yè)前景不是靠軟文推廣，不是靠雇人排隊刷流量，而是特許經(jīng)營人持有的注冊商標(biāo)、專利、企業(yè)標(biāo)志、專有技術(shù)等特有資源價值的體現(xiàn)。加盟商可以咨詢知識產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)或者專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)，做一個初步的判斷。通過其資本運(yùn)作狀況和實(shí)際經(jīng)營狀況判斷特許人是否能長期為被特許人提供經(jīng)營指導(dǎo)和服務(wù)能力。

上述法律建議，不僅是加盟商投資法律指南，也是代言人選擇代言品牌的避坑方法。相信在法律不斷完善、監(jiān)管能力不斷加強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)條件下，加盟商依靠自身專業(yè)的知識和法律盡職調(diào)查方法，可以選擇一家靠譜的網(wǎng)紅連鎖店，并在不慎“套路加盟”后利用三種意識獲得救濟(jì)，明星們也能通過提高自身的注意義務(wù)，為消費(fèi)者和投資人優(yōu)中選優(yōu)。