芻議我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護

馬學智

根據(jù)聯(lián)合國教科文組織定義，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指被群體、團體、個人等視為文化遺產(chǎn)并且自發(fā)進行各種表演、實踐活動形式所借助于使用的實物、工具、文化場所或工藝品等。由此定義，我們可以將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概括為以下幾種類型：一、表現(xiàn)形式和口頭傳統(tǒng);二、社會實踐或節(jié)日活動;三、表演藝術;四、傳統(tǒng)的手工藝;五、關于宇宙、自然的知識實踐。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一筆十分寶貴的精神財富，也是我國傳統(tǒng)民族文化發(fā)展的重要根基，對于社會主義先進文化事業(yè)的建設而言具有十分積極的促進作用。因此，我國應加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護力度，盡快完善相應的法律保護工作，不斷提高人們的文化認同意識，增強社會凝聚力，以便更好地促進非遺法律保護工作的順利開展，進而有效推動我國社會主義文化事業(yè)的繁榮、穩(wěn)定發(fā)展。

一、 我國非遺法律保護中存在的主要問題

（一）非遺保護意識匱乏

近幾年來，我國雖然已逐漸意識到非遺保護工作的重要性，政府及有關部門也都加大了對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律的宣傳力度，但整體的工作效果并不是很理想，社會民眾的非遺保護意識相對匱乏。由于政府工作人員自身對非遺法律保護工作缺乏全面的認知，在實際工作中投入的資金不足，加上一些人的不配合，導致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)被破壞的現(xiàn)象時有發(fā)生，一定程度上而言，阻礙了我國優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的繼承與發(fā)展。

（二）基礎立法工作不到位

一直以來，黨和政府對非遺法律保護工作都予以了高度重視，先后出臺了多項法律制度和重要文件通知，如《國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護與管理暫行辦法》《關于加強我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作的意見》等。同時，許多地方政府也紛紛響應黨中央的政策號召，結合當?shù)胤俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)展的實際情況制定了一些地方性的法律法規(guī)，以進一步完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護工作，為工作人員開展非遺保護工作提供基本的參考框架。然而由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性和多樣化的形態(tài)，很難用某一項單一的法律法規(guī)去解決實際工作中遇到的問題，故我國至今都仍未制定統(tǒng)一明確的非遺法律保護規(guī)定，基礎立法工作進程發(fā)展相當緩慢，內(nèi)容也大多為一些簡單的保護條例或指導建議，總體來說約束力較弱、可操作性也不強。

（三）權利主體不特定

根據(jù)聯(lián)合國教科文組織的定義，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的誕生與社會階層無關，即每個人都可以成為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承者，為我國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的繼承與發(fā)展做出貢獻。因此，在非遺法律保護中涉及到的權利主體可以是創(chuàng)造者，也可以是傳播者或傳承人，具有不特定的性質(zhì)，相較于其他法律要稍復雜一些，這就導致政府部門在開展實際工作的過程中很難快速界定權利主體，不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與創(chuàng)新發(fā)展。

（四）權利性質(zhì)界定不清晰

關于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律中權利性質(zhì)的定義，國內(nèi)外的研究學者們尚未形成統(tǒng)一的觀點，但他們一致認為，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是全人類所共有的一種精神財富，而不是個人的專屬品。因此，我們可以將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)視為公共文化，并采取相應的公權保護手段來開展非遺法律保護工作。然而，由于非遺權利主體的不特定性，如果完全采用公權保護方式，勢必無法保證各個利益主體之前的權利平衡，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)自身的傳承與發(fā)展而言也是十分不利的。基于知識產(chǎn)權法的特性，目前國際上非遺保護工作的私權特征都較為明顯，但是，這種以私權性質(zhì)為主的保護方式同樣會阻礙非物質(zhì)文化的可持續(xù)發(fā)展，使得非遺法律保護中的權利性質(zhì)陷入公私兩難的局面。

二、 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的基本原則

（一）保護為主，合理開發(fā)

政府及有關部門應時刻以保護為第一原則來開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作，然而在實踐過程中，由于一直以來我國主要是依靠行政投入的方式來實現(xiàn)對非遺保護各項工資的投入，給政府的財政支出帶來了較大的壓力。因此，世界各國的政府在開展非遺保護工作時，或多或少地都會伴有一些開發(fā)行為。我國在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護開發(fā)時，一定要遵循“保護為主、合理開發(fā)”的基本原則，切不可因過度開發(fā)而破壞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身的完整性。

（二）保護非遺傳承人

由于我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法律并沒有對非遺傳承人的范圍作出明確說明，這就使得政府部門在實際工作過程中的立法思想過于寬泛，許多措施難以落實到位，甚至有時候會違背開展非遺保護工作的初衷。與此同時，我國的非遺傳承人也正面臨著老齡化的趨勢，加大了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的緊迫性。因此，我國政府有必要改變目前傳統(tǒng)的“多而全”非遺保護模式，積極借鑒其他國家的一些成功經(jīng)驗，構建完善的法律制度體系，將一些重要的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及其傳承人列為重點保護對象，有針對性地開展非遺法律保護工作。除此之外，我國還應盡快建立完善的非遺傳承人保護制度，適當?shù)貫槠涮峁┵Y金支持，使他們在不受生計困擾的情況下將我國這些優(yōu)秀的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)揚光大。

（三）公私法結合

盡管現(xiàn)行的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中規(guī)定了公私法結合的這一保護模式，但就目前的實踐工作來看，表現(xiàn)并不是很明顯。筆者認為，鑒于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性，我們可將其視為一個公私利益結合的法律客體來開展相應的保護工作。因此，在構建非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時應重點突出公私法結合的原則，為政府及有關部門的非遺保護工作提供明確的法律依據(jù)。

三、 完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的有效策略

（一）明確界定非遺法律保護的權利性質(zhì)

從聯(lián)合國教科文組織的公約定義來看，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的權利性質(zhì)主要以公權為主，兼有一定的私權特性。通常情況下來說，一個區(qū)域的傳統(tǒng)民俗文化往往為該地區(qū)的人民獨有，具有十分明顯的地域性和群體性特征。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及我國一些重要的政策方針，甚至于國家權力，故在對其進行登記注冊時，必須要經(jīng)過層層嚴格的審核才能通過，也正是因為如此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有典型的公權性質(zhì)。為切實維護廣大人民的共同利益，我國政府應明確界定非遺法律保護的權利性質(zhì)，認定權利主體的壟斷權，以免發(fā)生侵權事件，全面保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作的順利開展。需要注意的是，如果只是通過私權的方式來開展非遺保護工作，不僅無法保證每項工作充分落實到位，甚至還會阻礙到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)揚。因此，我國政府有必要根據(jù)不同時期對非遺保護工作提出的要求，結合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身公、私利益結合的特性，制定相應的法律規(guī)定，以促進我國優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的創(chuàng)新發(fā)展?？偟膩碚f，在各項基礎法律規(guī)定都不是很完善的初期階段，我國在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律制度時應適當?shù)叵蛩綑鄡A斜，在確保非遺保護大環(huán)境得到明顯改善，侵權行為得到有效遏制的情況下再逐步引入公權性質(zhì)的法律，進一步完善非遺法律保護工作。

（二）完善非遺法律法規(guī)保護體系

新時期背景下，我國政府應緊跟時代發(fā)展趨勢，加快完善非遺法律法規(guī)保護體系，解決傳統(tǒng)法律框架體系下遺留的諸多弊端，具體地，可以從以下兩個方面來采取具體的措施：

1.完善國家立法

首先，完善《著作權法》。該法是我國開展知識產(chǎn)權保護工作最常使用到的一項重要依據(jù)，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護同樣適用。例如《著作權法》中的第三條規(guī)定中提及的文字作品、口述作品、曲藝、舞蹈等與民間美術、建筑、音樂作品等存在許多相似之處，故利用《著作權法》開展非遺保護工作具有較強的可行性，工作人員可將其作為重要的依據(jù)。

其次，完善《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》。第一，明確界定非遺傳承人的權利性質(zhì);第二，合理規(guī)定保護范圍;第三，細化侵權行為的責任追究。

最后，完善相應的配套法律和實施細則。政府及相關部門應盡快出臺與非遺保護相關的各項具體的法律制度，如登記注冊制度、集中管理制度、利益分享制度等，以切實增強非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系的實際可操作性。

2.完善地方立法

一方面，要重點突出地方特色。地方政府在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法律體系時，首先要以《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的相關原則為基本的指導思想，然后再結合當?shù)刭Y源特色，充分挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護項目，如蘇州昆曲、無錫紫砂壺等，這些都是成功的立法案例，值得全國各地政府的借鑒學習。

另一方面，要建立相應的跟蹤評價制度。根據(jù)以往實踐工作的經(jīng)驗，我們發(fā)現(xiàn)地方政府在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時普遍存在“重立法、輕執(zhí)行”的現(xiàn)象，導致實際保護工作的效果并不是很理想。為此，政府有必要建立完善的跟蹤評價制度，對相關法律規(guī)定的實施情況進行嚴格的監(jiān)督，不僅能夠有效提高非遺法律保護的實效性，還有利于政府深入了解人民群眾的反饋建議，以便及時做出調(diào)整，盡可能地維護廣大人民群眾最根本的利益。

（三）建立非遺保護輔助機制

由于我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有類型繁雜、數(shù)量龐大等特點，僅依靠單一的法律制度顯然難以滿足實際保護工作中的各項需求。鑒于任何形式的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的核心元素都是由數(shù)據(jù)和信息構成的這一理論，我國在完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時，有必要構建相應的輔助機制，如建立數(shù)據(jù)庫等。相關部門可以針對不同特征的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)制定對應的登記方式，以確保所有者的權利得到充分實現(xiàn)?？偟膩碚f，建立非遺保護輔助機制的主要優(yōu)勢在于：一是能夠幫助非遺保護工作者快速準確地判別非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的構成要素和技術條件，從而有效組織侵權等不正當行為的發(fā)生;二是為商業(yè)機密等特殊化的非遺保護工作提供了重要的實施前提。

（四）提高社會群體對非遺保護的法律意識

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的重要組成，也是全體社會人民所共有的精神財富，對于社會主義先進文化事業(yè)的繁榮發(fā)展具有十分重要的意義。因此，政府和有關部門應積極采取有效的措施，不斷加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的宣傳力度，提高人們的法律意識水平，依托各種節(jié)日活動向人們普及各種有關非遺保護的法律制度，使其充分意識到保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要性，并且主動參與到保護工作當中。此外，政府還可以通過電視、廣播、報紙等媒介廣泛宣傳非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，加強社會民眾的輿論引導工作，定期組織一些論壇講座活動，加大對民間非遺保護組織的支持力度，適當?shù)亟柚诿耖g力量來對當?shù)氐姆俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)進行合理的規(guī)劃、開發(fā)，使人們更加全面地認識非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，形成一種良好的社會氛圍。

綜上所述，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是全人類共有的寶貴財富，隨著科學技術的迅速發(fā)展和社會經(jīng)濟水平的不斷提升，我國政府應積極加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護力度，完善相關的法律制度，構建一個全面、科學的非遺法律保護框架，為我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作提供可靠的依據(jù)，在鞏固民族傳統(tǒng)文化根基的同時不斷推動我國社會主義先進文化事業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。

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（作者單位：青海省文化館社團管理部）