我國上市公司獨立董事制度探析

林可

摘 要：獨立董事制度起源于英美國家，其功能在于彌補一元制治理模式的缺陷和促進公司的規(guī)范運作。本文利用委托—代理理論分析引入該制度的基礎，并結合中國上市公司經(jīng)營現(xiàn)狀，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)階段獨立董事“非獨立”的原因主要在于選任機制規(guī)定不合理、激勵措施模糊以及獲取經(jīng)營信息的不對稱。通過對獨立董事選任到履職等方面的優(yōu)化和調整，促使其積極履行勤勉義務，才能更好地維護廣大投資者的權益。

關鍵詞：獨立性;治理結構;選任機制;激勵;信息對稱

中圖分類號：F279.23 文獻標識碼：A 文章編號：2096-0298（2021）02（b）--03

獨立董事是指獨立于公司股東，不在公司內部擔任除董事之外的其他職務，且與公司內的經(jīng)營管理者之間沒有業(yè)務聯(lián)系，可以對公司內部事務作出客觀獨立判斷的董事[1]。我國法律法規(guī)關于上市公司獨立董事的規(guī)定主要集中在《中華人民共和國公司法》《上市公司章程指引》和《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中，其中特別明確規(guī)定了上市公司獨立董事的任職要求以及其對全體股東的誠信與勤勉義務，并且強調了獨立董事必須具有“獨立性”。

但是，自從獨立董事制度在我國確立之后，問題就不斷暴露出來。例如曾經(jīng)的白馬股康得新和在納斯達克上市的瑞幸咖啡爆出財務造假之后，獨立董事們離奇地迅速辭職。2019年5月，上市公司中安科股份有限公司收到了中國證監(jiān)會的行政處罰決定書，涉及財務報告虛假記載和公司虛增評估值發(fā)行股份，嚴重損害投資者利益，而其中三名獨立董事分別被處以高達十萬元的罰款。近年來，獨立董事的獨立性屢屢遭受質疑，更是被貼上了“花瓶董事”的標簽。伴隨著注冊制改革的推進，市場對上市公司治理水平的要求更為透明開放。獨立董事制度作為完善公司治理結構的重要引入，也應當充分發(fā)揮其應有的維護全體股東利益和健全公司治理結構的作用。

1 引入獨立董事制度的理論基礎

獨立董事制度的產生建立在以美英國家為代表的 “一元制”公司治理結構上，在該種情況下，公司不設置監(jiān)事會，因此董事會同時兼有管理和監(jiān)督的兩種職能。這種公司運營過程中自己監(jiān)督自己管理的矛盾，實際上并不能保護投資者的利益不受實際管理者的侵害，為此西方國家引入了獨立董事制度。我國采用的公司治理結構是“二元制”，即通過分設董事會和監(jiān)事會實現(xiàn)監(jiān)督和管理分離。雖然已經(jīng)存在監(jiān)事會對董事會決議進行監(jiān)督，但是由于我國特殊的國有企業(yè)改制背景，上市公司逐漸出現(xiàn)內部人控制的亂像，一股獨大的情況讓中小股東無法觸及公司管理的真實情況。在此背景下，為了上市公司的健康發(fā)展和保護中小投資者的利益，我國移植了西方國家的獨立董事制度，期冀實現(xiàn)其對于公司管理的戰(zhàn)略參與與公正監(jiān)督。

獨立董事的獨立性主要體現(xiàn)在以下三點：第一，人格上的獨立。獨立董事代表全體股東，對全部投資者負責，并不是單純地傾向大股東，在人格上應表現(xiàn)出絕對中立的狀態(tài);第二，選任上的獨立。獨立董事產生的過程中是獨立的，區(qū)別于人情董事。選任中不僅應確認獨立董事具備與其行使職權相適應的任職素質，更需要確保不存在任何影響其對上市公司決策進行獨立客觀判斷的情況;第三，職能上的獨立。獨立董事通過積極履行職能獲得公司薪酬，與公司無利益關聯(lián)關系。在參與公司管理的過程中能夠客觀公正的發(fā)表意見，不應受大股東或高管人員的左右，公正地履行職能，從而發(fā)揮保護股東的利益、促進上市公司合規(guī)運作和發(fā)展的作用。

上市公司獨立董事在履職的過程中必須保持“獨立性”，其原因可以用委托—代理理論進行合理解釋。所謂“委托代理”關系在公司運營的具體過程中指的是公司的所有人將經(jīng)營權委托給代理人，即全體股東將經(jīng)營權委托給董事或者董事會，董事會再將部分職能委托給職業(yè)經(jīng)理人。由現(xiàn)代契約理論發(fā)展出來的委托代理理論認為，代理人和委托人之間存在信息不對稱的情況，為了避免機會主義和道德風險，應該對代理人的行為偏離委托人目標的情況進行改善從而降低交易成本。具體而言，委托人通過為代理人提供適當?shù)募?，以及通過承擔約束代理人越軌活動而付出的監(jiān)督費用，可以限制對其利益的偏離行為[2]。因此，獨立董事成為獨立于普通董事的特殊成員，其設立的目的是為了避免公司淪為少數(shù)人的工具，對公司集中的權力進行稀釋和監(jiān)督，從而形成一種動態(tài)制衡的局面。獨立董事的設立使得上市公司運作中的委托代理關系更為穩(wěn)固，管理結構也更為完善高效，因而具備一定的合理性和必要性。

2 我國上市公司獨立董事制度的困境

雖然法律試圖通過設立獨立董事解決有效維護上市公司和中小投資者利益的問題，但結果卻不盡如人意。上海證券報推出的首份中國獨立董事調查報告中顯示，無論是在客觀行權環(huán)境還是其主觀行權愿望方面，獨立董事的表現(xiàn)都難令人滿意?，F(xiàn)實情況中，少數(shù)能夠勇于發(fā)表意見、不盲目跟隨大流站隊的獨立董事卻逐漸有被邊緣化的趨勢。移植于西方的獨立董事制度之所以在我國的發(fā)展逐漸畸形，原因在于公司治理結構不能達到科學的制衡以及委托代理關系中存在的信息不對稱逐漸被放大，個人利益和獨立性的矛盾因此產生。根據(jù)現(xiàn)階段相關法律法規(guī)分析，影響“獨立性”的問題主要有以下幾點。

2.1 選任機制規(guī)定不合理

我國法律規(guī)定董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有公司股份1%以上的股東為獨立董事的提名主體，三者均有獨立董事的提名權，負責篩選及提名候選人。由于我國上市公司股權分布現(xiàn)狀比較特殊，大股東股權集中，使其能夠輕易地實現(xiàn)對公司董事會和監(jiān)事會的控制，當然也包括對獨立董事的提名范圍控制。然而，在上市公司資本運作的過程中，持股1%以上的股東很大程度上可能只屬于投機型投資者。他們并不熱衷公司具體事務的管理，而是通過專業(yè)管理人在二級市場上進行股票交易從而獲得收益，這比實質性參與公司管理帶來的利潤更加高效率也更為豐厚。由此可見，部分能夠提名獨立董事候選人主體的參與意愿實質上并不強烈。所以，當被監(jiān)管方選擇監(jiān)管方時，監(jiān)管方的行為及立場必然會受到影響，獨立決策方面也會受到干擾。在利己的經(jīng)濟社會中，個人的自我經(jīng)濟利益至高無上[3]。這樣的選任機制容易造成獨立董事提名主體的單一性以及增加了其不作為的可能性。

另外，不僅是提名主體的構成，獨立董事的席位比例對于其能否保證其行權獨立也具有重要的意義?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定，董事會對公司議案進行表決時，采取一人一票表決方法，通過需要經(jīng)半數(shù)同意。因此，獨立董事在董事會中的比例決定了其能否有效制止大股東對違規(guī)議案結果控制的可能。《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規(guī)定，我國獨立董事在董事會中的席位比例至少為1/3。徐向藝、尹映集通過對310家家族控股的A股上市公司調查，發(fā)現(xiàn)獨立董事席位比例越高，公司業(yè)績越好，違規(guī)次數(shù)降低，能有效規(guī)避公司短視行為，保護公眾股東利益。相比獨董席位比例低的公司，公司違規(guī)次數(shù)更多，業(yè)務風險更大，公眾股東利益受損相對嚴重[4]。我國上市公司選任獨立董事時雖然充分考慮到了其社會名譽和專業(yè)知識，但卻將選任數(shù)量比例緊緊控制在證監(jiān)會要求的1/3處。獨立董事席位所占比例較小，在一定程度上也會影響上市公司的穩(wěn)健運行。

2.2 薪酬激勵措施模糊

依據(jù)《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中的規(guī)定，我國獨立董事薪酬實際是一種履職津貼。該津貼一般由董事會提前確認好預案，再交由股東會審議，通過后的薪酬將在公司年報中予以披露。由此可以看出，董事會是確定獨立董事薪酬的第一道關鍵環(huán)節(jié)。但是由于我國特殊的股權集中背景，董事會在很大程度上就可能是公司股東會議案的推動者，間接左右股東會全體的意志。那么，這種為確定薪酬而設立的兩道環(huán)節(jié)也就流于形式，失去了本身的意義。大股東們和獨立董事作為社會生活的主體總是樂于追求自身利益的實現(xiàn)，其中大股東不愿意花高價去雇傭一個“無法控制”的獨立董事，獨立董事也會因為薪酬太低而消極履職。如此往復，獨立董事的存在就成了公司合規(guī)運營和追逐利益的矛盾閉環(huán)。從資本市場健康發(fā)展的角度來看，獨立董事是公司穩(wěn)健運營不可替代的重要部分。雖然獨立董事不是監(jiān)管的延伸，但合理的薪酬將更有利于激發(fā)獨立董事發(fā)揮積極作用，而不合理的薪酬則會阻礙其履行勤勉職責。依據(jù)我國現(xiàn)有法律法規(guī)，獨立董事薪酬中并不包含與其工作相關的績效構成，整體是比較簡單模糊的規(guī)定。而且每個公司按照自身情況確定的薪酬水平也存在較大差距，并沒有統(tǒng)一衡量工作產出的標準，難以激發(fā)獨立董事認真履職的主觀能動性。

2.3 獲取經(jīng)營信息不對稱

公司在運營的過程中往往會出現(xiàn)代理問題，即由于企業(yè)信息的有限性、獲取信息存在成本等問題，代理人可能利用信息優(yōu)勢不為委托人服務導致的委托代理問題。同樣，在大股東和獨立董事之間，也存在著隱瞞重要信息的可能性。在三圣股份未及時披露關聯(lián)交易情況和財務報告存在虛假記載、重大遺漏被中國證券監(jiān)督管理委員會重慶監(jiān)管局予以行政處罰一案中，獨立董事在申辯材料中提出，公司故意隱瞞了信息披露方面的違法行為，作為法律專業(yè)背景的當事人無法推斷財務報表是否存在虛假記載情況。由此可以看出，信息支持對于獨立董事的監(jiān)督以及投資者的選擇都具有重要價值意義。獨立董事需要通過準確真實的公司經(jīng)營信息勤勉地作出決策，而投資者也需要基于公司釋放的公開信息對其經(jīng)營狀況和行業(yè)前景進行判斷。如果獨立董事被大股東聯(lián)合故意隱瞞，并且無獲取真實經(jīng)營信息的渠道，那么公司的信息公示將更加無法透明化，這類的誤導將極大程度地影響經(jīng)濟市場正常運作秩序。

3 我國獨立董事制度的構建和完善

上市公司獨立董事既要履行監(jiān)督職責，領取適當報酬，又要與公司及其主要股東和管理層在經(jīng)濟利益上沒有關聯(lián)。即使是在認真履行勤勉義務的前提下，選任時具有的獨立性在公司發(fā)展和人情來往的過程中也有可能演變成相對的獨立性。為了保證這種純粹的獨立性能夠不變質地全程服務于上市公司和投資者，就需要對貫穿獨立董事行使職能的各個階段進行制度的優(yōu)化和調整。

3.1 完善提名主體和席位比例的規(guī)定

由于我國獨立董事的提名權實質掌握在大股東手上，難以保證候選人產生程序上的獨立性，因此可以將獨立董事的選任交第三方機構——中國上市公司協(xié)會評估并進行提名。中國上市公司協(xié)會成立于2012年2月15日，是由中國證監(jiān)會主管的全國性自律組織，致力于促進提高上市公司質量和推動資本市場良好運作，將獨立董事的提名權交于這樣的專業(yè)外部機構有利于保證其產生的公平公正性。與此同時，還可以利用其行業(yè)優(yōu)勢在機構內部設置獨立董事數(shù)據(jù)庫，優(yōu)化人才配置的功能。篩選適合作為公司發(fā)展的人選并對其進行實質性的專業(yè)培訓，這樣的做法可以大大提高選任效率和人員的專業(yè)性。另外，目前我國上市公司獨立董事在董事會中席位比例還比較低。適當?shù)靥嵘毩⒍孪徽急茸屔鲜泄镜莫毩⒍氯藬?shù)不再流于只是需要合規(guī)的表面，有利于公司經(jīng)營信息更加公平透明、決策更加理性正確。具體增加的比例可以由中國證監(jiān)會或者是上市公司協(xié)會根據(jù)具體情況釋放相關的建議信息并進行專門的指導。

3.2 健全薪酬激勵制度

目前有關我國獨立董事薪酬的規(guī)定過于泛化，并沒有建立與工作業(yè)績相對應的長期激勵體制。長此以往，獨立董事與公司業(yè)績無交集，積極性得不到提高的同時更容易演變成真正的“局外人”。在設立獨立董事獲取薪酬的制度標準方面，應該充分考慮其是否勤勉盡責，對公司的重要決策有沒有進行審慎的審查和判斷。另外，還可以通過上市公司協(xié)會對其工作效果進行年度評估，形成對獨立董事職業(yè)性的衡量標準。在獨立董事薪酬構成方面，可以采取浮動報酬制度，將其分為三部分：津貼、履職費用和股票薪酬。這種通過給予股票薪酬的方式將獨立董事利益與中小股東的利益進行綁定，在一定程度上可以激發(fā)獨立董事對于管理公司的積極性，勤勉的職務履行也將促進公司運營態(tài)勢的良好發(fā)展，同時也能使其自身獲得一定的收益。當然，應該注意到，我國相關法律法規(guī)認定少量持有1%以下股票的獨立董事并不喪失其獨立性。因此，在設定其獲得股票比例時應當注意該上限的問題。

3.3 強化保障獨立董事的知情權

為保障獨立董事對公司經(jīng)營細節(jié)事項的知情權，可以建立重要部門定期匯報制度。例如，公司財務部門和法務部門應就公司近期發(fā)生的重大事項單獨對獨立董事進行匯報，并形成會議紀要留存。現(xiàn)實中的獨立董事可能同時在多家上市公司任職，從而產生難以兼顧多家企業(yè)的問題。如果獲得信息來源的渠道和真實性難以保障，就很容易造成上市公司獨立董事被動的“不獨立”，從而作出錯誤的判斷。這一舉措可以突出公司的經(jīng)營重點和難點，并且給獨立董事預留充分的時間深入了解公司董事會議召開的目的和內容，從而減少上市公司財務造假和違法經(jīng)營的可能性，有利于投資者權益的保護和資本市場健康有序的運作。

參考文獻

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A Probe into the Independent Director System of Chinese Listed Companies

Law School of Jiangnan University ?LIN Ke

Abstract： The independent director system originated in British and American countries， and its function is to make up for the defects of the unified governance model and promote the standardized operation of the company. This article uses the principal-agent theory to analyze the basis of the introduction of the system， combined with the operating status of Chinas listed companies， and finds that the reasons for the “non-independence” of independent directors at this stage are mainly due to the unreasonable provisions of the selection mechanism， the vague incentive measures and the asymmetry of obtaining operating information. Only by optimizing and adjusting independent directors' appointments to the performance of duties， and encouraging them to actively perform their duties of diligence， can the interests of investors be better protected.

Keywords： independence; governance structure; selection mechanism; incentive; information symmetry