淺談家族信托在股權(quán)治理中的應(yīng)用

張英倫 北方國(guó)際信托股份有限公司

在現(xiàn)代金融體系中，信托業(yè)的發(fā)展程度是衡量經(jīng)濟(jì)體發(fā)達(dá)與否的一個(gè)重要指標(biāo)之一，這是由于信托行業(yè)所服務(wù)的特定人群所決定的。一個(gè)繁榮的信托業(yè)代表了該國(guó)或者地區(qū)高收入人群的富裕程度以及從側(cè)面反映了一個(gè)社會(huì)法律的發(fā)展程度。高收入人群青睞使用信托及其分支家族信托的原因正是由于其自身制度的優(yōu)勢(shì)，使得在私營(yíng)經(jīng)濟(jì)體股權(quán)治理中越來(lái)越受到企業(yè)家們的重視。特別在當(dāng)前是改革開(kāi)放后創(chuàng)業(yè)的第一代企業(yè)家與家族內(nèi)第二代管理者交接企業(yè)控制權(quán)的高峰時(shí)期，中國(guó)私營(yíng)企業(yè)的基數(shù)龐大，創(chuàng)一代在股權(quán)管理上的不足以及由特殊變故等原因?qū)е缕髽I(yè)資產(chǎn)減值，甚至破產(chǎn)清算的例子不勝枚舉。因此，在這種背景下，加強(qiáng)私營(yíng)企業(yè)股權(quán)治理中家族信托的應(yīng)用研究意義重大，勢(shì)必會(huì)為中國(guó)私營(yíng)企業(yè)的長(zhǎng)久健康發(fā)展提供積極的建設(shè)作用。

一、家族信托的涵義與特征

（一）信托及家族信托的定義

信托這種金融工具作為一種制度誕生于13世紀(jì)的英國(guó)，伴隨著于王權(quán)與教會(huì)之間的博弈歷經(jīng)數(shù)百年最終在19世紀(jì)被英國(guó)法律所確立下來(lái)形成現(xiàn)代信托制度，并繼續(xù)與時(shí)俱進(jìn)的在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中扮演著獨(dú)特的角色。信托對(duì)于中國(guó)并不陌生，早在20世紀(jì)初由日本傳入，此后發(fā)展歷經(jīng)多次跌宕起伏，并以2001年中國(guó)立法機(jī)構(gòu)正式頒布實(shí)施《信托法》以及在2007年監(jiān)管部門(mén)重新頒布實(shí)施的《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》為標(biāo)志，保證了中國(guó)信托業(yè)的規(guī)范有序運(yùn)行，并為行業(yè)今后的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展奠定了法律層面上的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。中國(guó)《信托法》規(guī)定，信托是委托人基于對(duì)受托人的信任將其持有的財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人并按照委托人的意愿以自己的名義為受益人的利益或者特定目的進(jìn)行管理、處分的行為。家族信托業(yè)務(wù)遵循相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，是指信托公司或個(gè)人（受托人）受家族或者個(gè)人（委托人）的委托，而代為處置和管理委托人財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種資產(chǎn)管理方式，以此來(lái)達(dá)到家族財(cái)富的傳承和規(guī)劃的目的。在家族信托中，信托資產(chǎn)的受益權(quán)和所有權(quán)是分離的，委托人一旦依法將某項(xiàng)資產(chǎn)委托給受托人，即信托關(guān)系形成，那么該資產(chǎn)的所有權(quán)就不再歸其本人，但是信托資產(chǎn)產(chǎn)生的收益依然是依據(jù)委托人的意愿進(jìn)行分配和管理。

一般來(lái)講，中國(guó)目前通常將30年設(shè)計(jì)為家族信托計(jì)劃設(shè)立的起步運(yùn)作期限，門(mén)檻為1000萬(wàn)元人民幣。其通常特征為針對(duì)客戶的個(gè)性化定制產(chǎn)品，無(wú)固定預(yù)期收益率，不預(yù)先規(guī)定投資項(xiàng)目，先針對(duì)委托人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)以得到其風(fēng)險(xiǎn)偏好而后依據(jù)該報(bào)告對(duì)信托計(jì)劃財(cái)產(chǎn)進(jìn)行資產(chǎn)配置。從家族信托架構(gòu)方面來(lái)講，不同于通常概念的信托理財(cái)計(jì)劃受益人只能為委托人其自己即自益性信托，家族信托可以在此基礎(chǔ)上同時(shí)設(shè)計(jì)加入包含其他受益人在內(nèi)的他益性信托的條款。委托人不僅可以依據(jù)信托合同在信托運(yùn)作期間變更或增減受益人，同時(shí)也能夠設(shè)置相關(guān)約束條件對(duì)受益人的權(quán)利作出相關(guān)解釋說(shuō)明。在信托計(jì)劃收益分配條件方面，家族信托計(jì)劃可使用多種分配方式，例如定期定額分配、附帶觸發(fā)條件分配、臨時(shí)分配、一次性分配等等。

（二）家族信托的優(yōu)勢(shì)特征

在資產(chǎn)管理方面，高凈值群體的需求更為多樣化也更為專(zhuān)業(yè)化。根據(jù)波士頓咨詢公司（BCG）的調(diào)查結(jié)果指出，中國(guó)私人可支配財(cái)富總額已經(jīng)超過(guò)80萬(wàn)億元人民幣，約占全球私人資產(chǎn)的10%，并且在以19%的年均數(shù)據(jù)快速增長(zhǎng)。這其中高凈值家庭的可投資資產(chǎn)超過(guò)35萬(wàn)億元人民幣，約占中國(guó)私人可投資資產(chǎn)的50%。而信托公司在設(shè)計(jì)滿足高凈值群體的產(chǎn)品經(jīng)驗(yàn)上尤為豐富，截至2020年6月，中國(guó)金融市場(chǎng)中資金信托共計(jì)17.66萬(wàn)億，其中單一資金信托余額7.37萬(wàn)億，集合資金信托余額10.29萬(wàn)億，分別占比41.7%和58.3%。數(shù)據(jù)顯示高凈值群體對(duì)于資金信托的偏好，正因?yàn)殡S著投資者的投資理念的變化，風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)已經(jīng)較為普及，采用有效的策略組合對(duì)于稀釋投資風(fēng)險(xiǎn)有較大作用。特別是對(duì)于高凈值人群而言，財(cái)富管理的需求已經(jīng)從事業(yè)上升期的快速積累逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)榉€(wěn)定期的保值增值與傳承。因此信托公司的專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)日益凸顯，家族信托業(yè)務(wù)得到了高凈值人群的青睞，家族信托業(yè)務(wù)的開(kāi)展將是可觀的藍(lán)海市場(chǎng)。

在資產(chǎn)繼承方面，相較于傳統(tǒng)的遺囑繼承和法定繼承，家族信托也具有較明顯的優(yōu)勢(shì)，既可以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)隔離對(duì)潛在風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效規(guī)避，又可以按照委托人的意愿指定或者變更受益人。在法律制度上確認(rèn)信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于委托人，依據(jù)委托人的意愿委托受托人處分并管理。即家族信托委托人如涉及相關(guān)法律糾紛、訴訟等情形需要處置其自有資產(chǎn)時(shí)，信托資產(chǎn)作為已生效的信托計(jì)劃而受到法律保護(hù)，不能作為委托人的資產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行等，該功能也是信托制度在英美國(guó)家受到重視的關(guān)鍵原因之一。國(guó)際知名的大家族，無(wú)一例外的使用家族信托等金融、法律工具來(lái)為家族財(cái)富傳承保駕護(hù)航。

在稅務(wù)籌劃方面，私人收入一般會(huì)涉及財(cái)產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、轉(zhuǎn)移稅等稅目，可觀的稅費(fèi)會(huì)使得高凈值個(gè)人收入與傳承資產(chǎn)減值。在許多國(guó)家，以遺產(chǎn)稅為代表的稅負(fù)產(chǎn)生的巨額稅費(fèi)使得富豪們極力避免這種情況的發(fā)生，而應(yīng)用家族信托則能在法律框架下規(guī)避相應(yīng)費(fèi)用，只用在首次轉(zhuǎn)移信托期間繳稅即可，不用后期轉(zhuǎn)移繳稅，從而能夠節(jié)省更多的資金。

二、中國(guó)私營(yíng)企業(yè)股權(quán)治理中家族信托的應(yīng)用

（一）中國(guó)私營(yíng)企業(yè)常見(jiàn)股權(quán)治理問(wèn)題

夫妻股東-依據(jù)中國(guó)現(xiàn)行的《公司法》，有限責(zé)任公司股東須為2人以上，50人以下。夫妻兩方為公司股東的情況較為普遍，該種股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)點(diǎn)是夫妻雙方為行動(dòng)一致人，公司決策部署迅速直接，不會(huì)出現(xiàn)管理決策僵局。另一方面，該種股權(quán)結(jié)構(gòu)有著致命缺陷，由于雙方為利益共同體，一旦出現(xiàn)債務(wù)違約訴訟，夫妻均為無(wú)限連帶責(zé)任人，雙方名下的股權(quán)以及其他財(cái)產(chǎn)均受到債權(quán)人申請(qǐng)的財(cái)產(chǎn)保全制約，最終受到損失的可能性極大，家庭財(cái)產(chǎn)很難去保全；夫妻雙方由于感情破裂導(dǎo)致離婚訴訟，也會(huì)使公司經(jīng)營(yíng)遭受?chē)?yán)重危機(jī)，公司分立甚至解散的例子不勝枚舉。

代持股東-某些家族公司的實(shí)際出資人并不直接持有公司股份，會(huì)安排親戚或者朋友同學(xué)代持其股份以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的股權(quán)控制，該種股權(quán)有著可以隱藏實(shí)際控制人，規(guī)避一些政策監(jiān)管等用處。其隱患也同樣突出，在名義大股東出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)或者家庭糾紛時(shí)，有可能會(huì)出現(xiàn)名義股東將股份非法處置以及決策危害公司運(yùn)營(yíng)決策等風(fēng)險(xiǎn)。

分散股東-家族成員均持有公司股份，無(wú)明顯控股股東或一致行動(dòng)人。在正常經(jīng)營(yíng)中其優(yōu)勢(shì)為決策民主，相互制衡，不會(huì)因?yàn)槟骋淮蠊蓶|的決策失誤危害公司生存。同樣的，在一些特殊時(shí)期或者股東不履行責(zé)任的情況下，該種結(jié)構(gòu)無(wú)疑會(huì)使得公司股權(quán)治理失靈。

（二）家族信托在企業(yè)股權(quán)治理的應(yīng)用要素

與資金信托產(chǎn)品的單純?yōu)槲腥速Y產(chǎn)保值增值的目的不同，家族信托在股權(quán)治理的構(gòu)建過(guò)程中，不僅要滿足股權(quán)治理的需求，而且還要對(duì)委托人的其他財(cái)產(chǎn)進(jìn)行妥善安排。對(duì)于民營(yíng)經(jīng)濟(jì)體來(lái)說(shuō)，大股東的存在是保證公司有效治理的前提。因此，首先要確認(rèn)產(chǎn)品設(shè)計(jì)中委托人公司股權(quán)治理的現(xiàn)狀并根據(jù)其需求提供方案，注重細(xì)節(jié)設(shè)計(jì)的有效性。其次憑借家族信托特有的優(yōu)勢(shì)，對(duì)企業(yè)以及委托人的包括股權(quán)在內(nèi)的資產(chǎn)進(jìn)行委托轉(zhuǎn)移至家族信托計(jì)劃并做好委托人信息的保密。在委托人設(shè)立過(guò)家族信托之后，信托資產(chǎn)的管理都是以受托人的名義來(lái)運(yùn)行的，委托人不用披露自身與信托的關(guān)系，且不用說(shuō)明信托資產(chǎn)的運(yùn)作情況。同時(shí)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移可以隨時(shí)進(jìn)行，不用到任何機(jī)構(gòu)進(jìn)行注冊(cè)或者登記，這樣就能夠提升委托人個(gè)人信息的保密程度，提升其資產(chǎn)管理的有效性，對(duì)于委托人是十分有利的。另外，設(shè)計(jì)方案須保持委托人對(duì)公司的控股權(quán)，推動(dòng)股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)固，為該公司未來(lái)可持續(xù)健康發(fā)展打好基礎(chǔ)。

（三）家族信托的設(shè)計(jì)規(guī)劃

在股權(quán)治理中合理使用家族信托應(yīng)當(dāng)明確信托委托人、各受益人的持股比例、投票權(quán)以及具體的信托管理計(jì)劃，以便為未來(lái)信托收益權(quán)的分配提供可靠的基礎(chǔ)。委托人在對(duì)家族信托股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行控制的同時(shí)，應(yīng)將其他資產(chǎn)同時(shí)放入家族信托以便以更有效的進(jìn)行財(cái)富管理。

另外，家族信托還具有許多功能擴(kuò)展的屬性。信托公司在推出家族信托產(chǎn)品的時(shí)候，通常是需要經(jīng)過(guò)可行性策略的研究，要在對(duì)其使用屬性進(jìn)行保障的同時(shí)賦予其更為多樣的拓展功能。具體來(lái)看，其拓展功能有通過(guò)家族信托管理上市公司、新設(shè)公司、法務(wù)與稅務(wù)增值服務(wù)等等，在家族信托的支持下，家族主要成員能夠控制企業(yè)，以便推動(dòng)股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定，并改善企業(yè)事務(wù)管理成效，這從整體上而言，對(duì)于家族事業(yè)的發(fā)展是有益的。

三、啟示與結(jié)論

近年來(lái)中國(guó)經(jīng)濟(jì)培養(yǎng)的大量私營(yíng)企業(yè)基本將要或者已經(jīng)進(jìn)入了新老二代企業(yè)家交接的時(shí)代，合理的使用家族信托對(duì)于私營(yíng)企業(yè)的股權(quán)治理是富有成效的，且對(duì)于企業(yè)家的家族財(cái)產(chǎn)的長(zhǎng)遠(yuǎn)管理意義重大。雖然在當(dāng)前我國(guó)越來(lái)越多的民營(yíng)企業(yè)開(kāi)始借助于家族信托來(lái)管理資產(chǎn)，但是家族信托的資產(chǎn)管理模式并不是被所有高凈值人群所接受，一些企業(yè)家理念還是較為傳統(tǒng)，對(duì)于自我能力和對(duì)家族企業(yè)的掌控抱有相當(dāng)?shù)淖孕?。另一方面，許多極為富有的家族受制于當(dāng)前中國(guó)信托法律法規(guī)以及其他相關(guān)的政策限制等影響將家族信托業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移至離岸公司運(yùn)營(yíng)。這種現(xiàn)象說(shuō)明了中國(guó)家族信托的受托人即信托公司在產(chǎn)品設(shè)計(jì)層面亟須完善并聯(lián)合例如立法機(jī)構(gòu)、稅務(wù)部門(mén)和社會(huì)組織等相關(guān)主體從具體信托理論出發(fā)，借鑒歐美家族信托的成熟運(yùn)作體系，結(jié)合中國(guó)現(xiàn)階段國(guó)情，優(yōu)化信托法等相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)建成符合中國(guó)現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)發(fā)展特征以及運(yùn)作更為合理的模式，才能夠提升整體中國(guó)信托行業(yè)與家族信托產(chǎn)品的服務(wù)水平。