使用酒精做皮膚消毒液的酒駕案件應(yīng)如何處理

顧勇 朱志斌

一、 基本案情

2017年11月，被告人朱某某飲酒后駕駛機動車至KTV，后因與他人發(fā)生糾紛被派出所民警帶至醫(yī)院進(jìn)行強制抽血，抽血前護(hù)士使用酒精對被告人皮膚進(jìn)行消毒，值班警察在未告知護(hù)士不能使用含醇類藥品消毒，也未盡到注意義務(wù)的情況下，直接在血液提取登記表消毒液一欄注明為“碘伏”。經(jīng)血檢，被告人朱某某血液中乙醇含量為215mg/100ml。

二、 分歧意見

對本案的處理，存在兩種不同意見：

第一種意見認(rèn)為：在酒駕案件中，根據(jù)公安部《公安機關(guān)辦理醉酒駕駛刑事案件程序規(guī)定》第10條第2款“不應(yīng)采用醇類藥品對皮膚進(jìn)行消毒”的規(guī)定，抽取當(dāng)事人血液時不允許使用酒精做消毒液。本案中使用酒精做消毒液導(dǎo)致檢材被污染，違反了禁止性規(guī)定，根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則，對本案鑒定意見應(yīng)當(dāng)依法予以排除，判決被告人無罪。

第二種意見認(rèn)為，使用酒精做消毒液違反了抽血流程的相關(guān)規(guī)定，但是本案鑒定意見屬瑕疵證據(jù)而非非法證據(jù)，在可以做出合理解釋的情況下不能排除適用。綜合本案被告人血液中酒精含量及使用酒精做消毒液對測試結(jié)果的影響等因素，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人有罪。

三、評析意見

經(jīng)審判，被告人朱某某犯危險駕駛罪，被判處拘役2個月，并處罰金2000元。筆者同意判決意見。

辦理酒駕案件，依公安部規(guī)定不能使用含有醇類成分的藥品作為消毒液，但是在實踐中，仍存在民警疏于告知督查、醫(yī)院重視不夠等原因，不時暴出使用酒精作為消毒液進(jìn)行抽血的案件。對于使用酒精作為消毒液的酒駕案件，有的地方不論被告人血液酒精含量多少，均以檢材受到污染為由，啟動非法證據(jù)排除規(guī)則將鑒定意見予以排除，對案件做存疑不起訴處理;[1]有的地方以使用酒精做消毒液對鑒定結(jié)果影響很小予以起訴并得到判決確認(rèn)。[2]實踐中不同的處理方式，對這類案件的法律統(tǒng)一適用帶來了困擾。

在討論案件處理之前，首先要厘清兩個問題，一是證據(jù)定性問題，使用酒精作為消毒液做出的鑒定意見是非法證據(jù)還是瑕疵證據(jù)？二是使用酒精作為消毒液對鑒定結(jié)果影響的機理和大小。

（一）使用酒精做消毒液做出的鑒定意見是瑕疵證據(jù)而非非法證據(jù)

問題證據(jù)根據(jù)其來源的不同，分為非法證據(jù)和瑕疵證據(jù)。非法證據(jù)并非等同于不合法證據(jù)，其在我國有著特定法律含義，在證據(jù)種類和取證方法上均有嚴(yán)格明確的界定。根據(jù)我國刑事訴訟法第56條的規(guī)定，非法證據(jù)是指采用刑訊逼供和暴力、威脅等方法收集的證據(jù)，通常是指偵查機關(guān)通過侵犯公民權(quán)利獲取的證據(jù)。瑕疵證據(jù)是指收集證據(jù)的程序不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的證據(jù)。從定義來看，使用酒精作為消毒液的鑒定意見不符合刑事訴訟法意義上“非法證據(jù)”的內(nèi)涵和外延，不屬于非法證據(jù)而屬于瑕疵證據(jù)，不能當(dāng)然地適用非法證據(jù)排除規(guī)則。刑事訴訟法同時規(guī)定，瑕疵證據(jù)不能補正或者作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)予以排除;可以通過其他形式補正或者作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)使用。因此，只要能夠排除使用醇類消毒液會對乙醇含量檢測結(jié)果產(chǎn)生干擾，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定已經(jīng)對取證瑕疵進(jìn)行了補正。

其次，要弄清使用酒精作為消毒液對鑒定結(jié)果影響的機理和大小。抽血過程中，一般是先使用棉球蘸取酒精擦拭皮膚，等幾秒鐘后使用針管刺破皮膚表皮抽取血液。酒精是一種高度揮發(fā)性液體，針尖對皮膚的接觸面積也極小，根據(jù)常識，使用酒精對鑒定意見結(jié)果的影響是微乎其微的，專業(yè)醫(yī)學(xué)人士的證言和海南海口、常州天寧等多個地區(qū)的偵查實驗均證實了這一常識性結(jié)論。[3]專家意見和偵查實驗的結(jié)論可以對使用酒精作為消毒液的瑕疵進(jìn)行充分的說明補正，足以排除合理懷疑，得出唯一性的結(jié)論。

（二）準(zhǔn)確理解“檢材受到污染”的法律規(guī)定

有觀點指出，使用酒精做消毒液會導(dǎo)致檢材受污染，依照法律規(guī)定檢材被污染的鑒定意見不能作為證據(jù)使用。筆者認(rèn)為，這一觀點是對法律條文理解不到位所致。最高人民法院在《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》中規(guī)定“鑒定意見送檢材料、樣本來源不明或者確實被污染且不具備鑒定條件的，不能作為定案的依據(jù)”。根據(jù)該規(guī)定，并非所有檢材受到污染的鑒定意見都不能作為證據(jù)使用，而是“確實被污染且不具備鑒定條件的”，條文中的“且”字表明的是遞進(jìn)關(guān)系，具體指明檢材受污染的程度。結(jié)合《公安機關(guān)辦理醉酒駕駛刑事案件程序規(guī)定》中關(guān)于重新鑒定條件的第32條第3項“鑒定的血樣檢材被嚴(yán)重污染或者虛假的”的規(guī)定，有充分依據(jù)認(rèn)為，并非所有檢材受污染的鑒定意見都不能作為證據(jù)使用，只有在檢材受到嚴(yán)重污染導(dǎo)致不具備鑒定條件的才不能作為鑒定意見的依據(jù)。

實踐中，導(dǎo)致血液檢材被嚴(yán)重污染一般有以下幾個原因：一是使用促凝管而非抗凝管存放抽取的血液樣本，這樣會致使血液發(fā)生凝固，血樣中固相增加，液相減少，導(dǎo)致檢測時乙醇含量比使用抗凝管高;[4]二是在常溫下保存而非低溫下保存。常溫下保存血液樣本會導(dǎo)致血液腐敗，血液腐敗變質(zhì)則會發(fā)酵新的乙醇，從而增加乙醇濃度，導(dǎo)致血樣乙醇含量測定結(jié)果失真;三是未按照規(guī)定時間移送檢材去鑒定，超期移送檢測也容易導(dǎo)致血樣變質(zhì)腐敗。[5]由此可見，被嚴(yán)重污染的情形只是針對檢材本身，檢材容積通常只有2-4毫升，一旦受污染會直接導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生較大變化。而使用酒精做皮膚消毒液，由針尖帶入的酒精影響的對象是人體全身的血液，成人的血液總量一般是4-5升，其道理如同向湖泊里倒一盆水，對水平面的影響僅限于理論層面一樣，與檢材本身直接受污染顯然不可相提并論。

綜上，可以發(fā)現(xiàn)使用酒精做消毒液對鑒定結(jié)果影響極小，因此，實踐中不問被告人血液中酒精含量多少，一律適用非法證據(jù)排除規(guī)則做存疑不起訴的做法，違反了刑事訴訟法的規(guī)定，也是對常識和科學(xué)的不尊重，放縱犯罪。鑒于使用酒精做皮膚消毒液違反了抽血流程規(guī)定，盡管對結(jié)果影響很小，但確實存在瑕疵為照顧被告人的合理訴求，筆者建議，對于不超出酒駕立案標(biāo)準(zhǔn)10%的可以做存疑不起訴;而對于超出10%的酒駕案件，應(yīng)當(dāng)依法起訴并判決有罪，如果被告人存在異議，可以申請進(jìn)行偵查實驗，以保障被告人的程序權(quán)益及法律的準(zhǔn)確實施，真正做到不枉不縱。

注釋：

[1]參見渝開州檢刑不訴（2017）23號、冀臨檢訴刑不訴（2020）3號。

[2]參見（2017）內(nèi)01刑終174號刑事判決書。

[3]常州市天寧區(qū)檢察院組織的偵查實驗表明：使用含醇類的消毒液對皮膚進(jìn)行消毒未影響酒精含量。參見王聚濤：《皮膚消毒不規(guī)范≠血液酒精含量結(jié)果被排除》，江蘇檢察網(wǎng)www. njtj. jsjc. gov. cn，最后訪問日期：2020年9月16日。

[4]參見劉冬嫻、賀江南：《采血管中添加劑對血樣中乙醇含量的影響》，《法醫(yī)學(xué)雜志》2014年第六期。

[5]參見姚振宇：《醉駕案血液中酒精含量鑒定不被采信的8種情形》，來源于公眾號“法律實務(wù)參考”，https：//mp.weixin.qq.com/s/TQXUb_IzNQL02xrkAcE4fw，最后訪問日期：2020年10月16日。