迷藥強(qiáng)奸案中對違背婦女意志的認(rèn)定

王曉光 呂丹丹

摘 要：強(qiáng)奸罪侵害的客體是婦女性的自主決定權(quán)，即婦女按照自己的意志決定性行為的權(quán)利。因此，在使用迷藥對婦女實(shí)施強(qiáng)奸的案件中，判斷是否違背婦女意志的依據(jù)是被害人在案發(fā)時是否具有性決定權(quán)，是否處于喪失性防衛(wèi)能力的狀態(tài)。案發(fā)前被害人與行為人的關(guān)系，以及案發(fā)后被害人與行為人的關(guān)系，均不足以影響被害人在案發(fā)時的主觀意愿的判定，不影響犯罪的成立。

關(guān)鍵詞： 迷藥強(qiáng)奸 婦女意志 防衛(wèi)能力

[裁判文書摘錄]

2017年8月至12月期間，被告人葉某某通過微信向“海洋商貿(mào)”的微商數(shù)次購買具有催眠作用的迷幻劑“夜艷”及所謂催情藥“艷浪”，并在網(wǎng)上結(jié)識約會多名女性朋友。在約會過程中，葉某某在對方酒水飲料中下藥，在被害人失去意識、反抗能力后與被害人發(fā)生性關(guān)系。2017年8月11日，被告人葉某某通過交友軟件“探探”結(jié)識被害人王某某并通過微信約其在本市天城路一家飯店吃飯。期間，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥“夜艷”混在飲料中讓王某某服用，在王某某服藥后意識不清下將其帶至本市下城區(qū)一酒店房間，在被害人無意識的情況下與其發(fā)生性關(guān)系。同年12月1日，被告人葉某某約網(wǎng)友易某某喝酒。期間，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥“夜艷”及“艷浪”混在酒中讓易某某服用，在易某某服藥后意識不清下將其帶到被害人家中，在被害人無意識的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系。同年12月19日，被告人葉某某通過交友軟件“探探”結(jié)識被害人慎某某并通過微信約慎某某喝酒，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥“夜艷”及“艷浪”混在酒中讓慎某某服用。后乘慎某某服藥后意識不清在次日凌晨將其帶至本市一酒店房間，在被害人無意識的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系。

被告人葉某某強(qiáng)奸一案由杭州市下城區(qū)人民檢察院提起公訴，認(rèn)定其強(qiáng)奸王某某、易某某、慎某某三人，系強(qiáng)奸多人。杭州市下城區(qū)人民法院于2019年3月29日一審判決，認(rèn)定被告人葉某某強(qiáng)奸王某某、慎某某，構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但對被告人葉某某強(qiáng)奸易某某的事實(shí)未予以認(rèn)定，對強(qiáng)奸多名婦女的指控不予支持，據(jù)此判處其有期徒刑6年。

該判決生效后，杭州市下城區(qū)人民檢察院發(fā)現(xiàn)該判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律錯誤，并致量刑明顯不當(dāng)，向杭州市下城區(qū)人民法院提出抗訴。杭州市人民檢察院支持下城區(qū)人民檢察院的抗訴。

杭州市中級人民法院經(jīng)審理后作出二審判決，判決認(rèn)定葉某某以玩弄女性為目的，下藥迷奸婦女三人，其行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，且具有強(qiáng)奸婦女多人的加重情節(jié)。對原判決未認(rèn)定被告人強(qiáng)奸易某某的事實(shí)依法應(yīng)予糾正;對抗訴機(jī)關(guān)及出庭檢察員所提葉某某系強(qiáng)奸多人且手段惡劣、社會危害大的意見予以采納。最終判決，撤銷一審判決第1項對被告人葉某某的量刑部分，判處被告人犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利1年。 [1]

[爭議焦點(diǎn)]

被害人易某某案發(fā)前與被告人關(guān)系較密切，案發(fā)后不知道自己被下迷藥而與被告人保持一定交往，在此情況下，能否認(rèn)定案發(fā)時被告人系“違背婦女意志”與易某某發(fā)生性關(guān)系。

第一種意見即一審判決認(rèn)為，被害人在案發(fā)前有主動邀約的行為、在案發(fā)后還與被告人有聯(lián)系和約會，在案發(fā)后對待偵查機(jī)關(guān)的取證比較消極，未明確表示自己是遭受強(qiáng)奸的態(tài)度。因此認(rèn)定發(fā)生關(guān)系時是否違背婦女意志的事實(shí)存疑。

第二種意見即檢察機(jī)關(guān)和二審判決認(rèn)為，迷藥強(qiáng)奸案應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查案發(fā)當(dāng)時被害人是否因被下迷藥而意識受到嚴(yán)重影響，從而喪失性防衛(wèi)能力。案發(fā)前被害人與行為人的關(guān)系，以及案發(fā)后被害人與行為人的關(guān)系，不足以影響被害人在案發(fā)時的主觀意愿的判定，不影響對犯罪的成立。

[裁判理由及法理評析]

近年來，迷藥強(qiáng)奸案呈高發(fā)態(tài)勢，為準(zhǔn)確判定此類案件中被害人的主觀意愿，結(jié)合該案的特點(diǎn)及一二審法院不同的判決結(jié)果和裁判理由，筆者梳理總結(jié)了迷藥強(qiáng)奸案中“違背婦女意志”認(rèn)定的規(guī)律。

（一）“下迷藥”手段使婦女陷入“不知反抗”的境地，屬于徹底剝奪了婦女的性自主權(quán)

強(qiáng)奸罪侵犯的客體是婦女的性自主權(quán)，即婦女按照自己的意志決定性行為的權(quán)利。強(qiáng)奸罪的行為手段有“暴力”“脅迫”及“其他手段”，其中“其他手段”是指除暴力、脅迫以外的使婦女不知反抗、不能反抗、不敢反抗的手段。下迷藥是典型的“其他手段”，足以導(dǎo)致被害人失去意識，從而處于既“不知反抗”又“不能反抗”的境地。因此，只要證實(shí)被害人確實(shí)因為被下迷藥而造成案發(fā)時意識不清的情況，就足以認(rèn)定被害人在案發(fā)時處于喪失性決定能力、喪失性防衛(wèi)能力狀態(tài)，進(jìn)而認(rèn)定發(fā)生性關(guān)系“違背婦女意志”。在本案中，公安機(jī)關(guān)調(diào)取葉某某與易某某二人案發(fā)后的聊天記錄顯示，被害人稱“那天我怎么什么都不知道”、“我早就想問你那天發(fā)生什么了”，在得知二人確實(shí)發(fā)生了關(guān)系后被害人留言“我不知道怎么面對你，今天別見了”“算了，發(fā)生的已經(jīng)發(fā)生了”等等，均足以證實(shí)被害人易某某在案發(fā)當(dāng)時意識不清，處于“不知反抗”的境地。

（二）“下迷藥”手段本身違背婦女對性交方式的意愿

婦女的性自主權(quán)不僅包括是否性交的決定權(quán)，也包括性交對象、時間、方式等等的各項決定權(quán)。張明楷教授認(rèn)為，婦女的性自主權(quán)的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)是豐富的，不僅僅包含簡單的性交對象，也應(yīng)當(dāng)包含是否同意在某種時間、某種地點(diǎn)以某種方式發(fā)生性關(guān)系。[2]筆者對此表示認(rèn)同，即使婦女對性交對象表示認(rèn)同，即對與行為人發(fā)生性關(guān)系表示認(rèn)可，也保留了在行為當(dāng)下，由于時間、地點(diǎn)、方式等各種因素的變化而拒絕發(fā)生性關(guān)系的權(quán)利。因此，在迷藥強(qiáng)奸案件中，即使婦女對發(fā)生性關(guān)系的對象不持排斥的態(tài)度，也絕不意味著其對發(fā)生性關(guān)系的手段表示認(rèn)同。事實(shí)上，迷藥含有至人昏迷的藥物成分，大部分屬于禁用的精神藥物，對人體健康具有危害，行為人一般手段均為偷偷下藥，因此除了被害人明知下藥而自愿服用的特殊情況，通常我們可以認(rèn)為下迷藥這種手段本身就違背了婦女對性交方式的意愿，違背了婦女性交的意愿。如本案葉某某強(qiáng)奸被害人慎某某一節(jié)事實(shí)中，根據(jù)慎某某在案發(fā)后與被告人的聊天記錄，被害人曾以為自己是在醉酒斷片的情況下與被告人發(fā)生了性關(guān)系，因此對二人發(fā)生性關(guān)系的事實(shí)保持了默認(rèn)（不反對）的態(tài)度。但在公安機(jī)關(guān)介入，被害人得知自己是在被下迷藥、無意識的情況下與被告人發(fā)生性關(guān)系后，隨即就表示自己對此毫不知情，并標(biāo)明自己的排斥與反對態(tài)度，可見婦女本身對這種惡劣手段本身具有強(qiáng)烈的反對態(tài)度。

（三）迷藥強(qiáng)奸案中，被害人在事前、事后對行為人的態(tài)度，不影響對被害人案發(fā)時主觀意愿的認(rèn)定

一審判決對葉某某強(qiáng)奸易某某的事實(shí)未予認(rèn)定，主要原因是基于被害人與被告人之間的關(guān)系：一是被害人在案發(fā)前有主動邀約的行為;二是被害人事后還與被告人有聯(lián)系和約會。筆者認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)迷藥強(qiáng)奸案自身特點(diǎn)來界定事前、事后被害人的態(tài)度是否具有定罪層面的意義。其一，迷藥強(qiáng)奸案中行為人為了獲取下藥機(jī)會，往往在物色被害人之后有前期“經(jīng)營”行為。本案被告人在網(wǎng)上主動結(jié)識被害人后，從主動打招呼、聊天發(fā)展到二人比較頻繁的互動，逐步博得被害人好感和信任，從而使被告人得以制造約會并下藥的機(jī)會。因此，二人之間有較多的互動和相對比較親密的聯(lián)系，符合行為發(fā)展邏輯，不足為奇;其二，由于此類案件被告人常常將迷藥混于酒水之中，造成被害人誤以為自己醉酒后與行為人發(fā)生性關(guān)系。因此在不知道自己曾被下藥的情況下，選擇繼續(xù)交往一段時間，也合乎常理，本案的易某某恰好就是如此。在迷藥強(qiáng)奸案中，以被害人事前事后和被害人的關(guān)系來考量是否“違背婦女意志”，屬于舍本逐末。二審判決書亦認(rèn)定，被害人案發(fā)前后的與被告人態(tài)度的親密不足以影響對案發(fā)當(dāng)時“違背婦女意志”的判斷。其三，被害人報案時的態(tài)度不影響強(qiáng)奸罪犯罪的成立。這一點(diǎn)在任何強(qiáng)奸案中都是相通的。被害人陳述的價值在于其對事實(shí)的表述，審查的重點(diǎn)一方面在于其陳述的客觀真實(shí)性，一方面在于其陳述的事實(shí)中能否反映出被告人在案發(fā)當(dāng)時的客觀行為以及被害人自己的狀態(tài)。本案中易某某雖然在陳述中從未控訴自己遭到強(qiáng)奸，但是明確陳述案發(fā)當(dāng)晚和被告人喝酒后自己很快就失去了意識，并且對當(dāng)天的事情失去了記憶，第二天下午醒來才看到被告人。結(jié)合事發(fā)后二人的微信中被告人承認(rèn)兩人發(fā)生了性關(guān)系的事實(shí)，足以說明被害人在發(fā)生性關(guān)系時處于不知反抗、不能反抗的狀態(tài)。因此認(rèn)為，被害人報案時呈現(xiàn)的態(tài)度往往和許多案外因素有關(guān)，如報案顧慮，被告人求情等等，被害人事后對強(qiáng)奸事實(shí)的態(tài)度只能影響對被告人的量刑而不能影響犯罪的成立。

[結(jié)語]

近年來，迷藥強(qiáng)奸案呈高發(fā)態(tài)勢，行為人一般通過互聯(lián)網(wǎng)購買各類具有致人昏迷作用的藥物，并通過網(wǎng)絡(luò)物色約會被害人，在被害人酒水中加入藥物，再趁被害人昏迷后與被害人發(fā)生性關(guān)系。下迷藥的手段令被害人防不勝防，一旦得逞后被害人失去意識，毫無反抗呼救挽回的機(jī)會，具有較大的危險性。從打擊的角度，相當(dāng)部分被害人事后對自己被下迷藥的事實(shí)都無法確認(rèn)，更有被害人自認(rèn)醉酒，無奈接受。可見此類犯罪手法更加隱蔽，查處更為困難，也因此刺激行為人連續(xù)作案，社會危害性極大。本案被告人葉某某就在不到半年時間內(nèi)，多次網(wǎng)購含有鎮(zhèn)靜、催眠成分、可致人昏迷的迷藥，短時間內(nèi)連續(xù)多次作案。對此類犯罪應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)懲，同時對網(wǎng)絡(luò)上的迷藥來源一查到底，以切實(shí)凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、保障婦女權(quán)利。

注釋：

[1]參見浙江省杭州市下城區(qū)人民法院（2018）浙刑初461號刑事判決書和浙江省杭州市中級人民法院（2019）01刑終366號刑事判決書。

[2]參見張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2016年版，第868頁。