航運電商平臺交易主體身份識別及提示條款初探

王鳳鳴 孫勇志

摘 要：航運電商平臺具有業(yè)務(wù)主體多元化、業(yè)務(wù)生態(tài)系統(tǒng)復(fù)雜的特性，業(yè)務(wù)相對人通過平臺建立不同類型的業(yè)務(wù)法律關(guān)系，期望獲得與之相關(guān)的適當(dāng)交易信息，識別不同交易主體和業(yè)務(wù)關(guān)系，作出快速而復(fù)雜的選擇，客觀要求電商平臺在搭建、運營平臺時界定各交易主體，披露、提供若干提示、告知條款或信息，以適應(yīng)業(yè)務(wù)相對人的快捷化交易需求及航運電商法律及交易習(xí)慣。識別航運電商平臺上各交易主體的法律身份、地位，以及研究、擬定適當(dāng)?shù)奶崾尽⒏嬷獥l款，于完善航運電商合同，優(yōu)化電商生態(tài)系統(tǒng)均有積極意義。

關(guān)鍵詞：航運電商;身份識別;提示條款

中圖分類號：D91 ? ? ? ? ? ?文獻標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?文章編號：1006—7973（2020）07-0028-04

1 航運電商平臺的運營主體、交易主體與身份識別

相對于消費類電商平臺，航運電商平臺起步晚些，但發(fā)展速度較快，承續(xù)了早期電商平臺的經(jīng)驗和優(yōu)勢，很快形成了具有自身特色的生態(tài)系統(tǒng)。目前的航運電商平臺基本采用B2B模式，以集裝箱運輸為主流業(yè)態(tài)，以業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化為基礎(chǔ)路徑和支撐，將運輸物流業(yè)務(wù)最大限度移植于線上，并與線下實體業(yè)務(wù)密切融合、互動，簡化中間環(huán)節(jié)，提高系統(tǒng)運營效率，為貨主、貨運代理人、無船承運人等客戶（即業(yè)務(wù)相對人）提供優(yōu)于單一線下業(yè)務(wù)的更優(yōu)質(zhì)服務(wù)，客戶可獲得更好的服務(wù)體驗。這是航運電商平臺生態(tài)系統(tǒng)的核心結(jié)構(gòu)和內(nèi)涵，也是平臺構(gòu)建和優(yōu)化、完善的核心目標(biāo)。航運電商平臺根據(jù)投資搭建主體的不同，可以區(qū)分為自營航運電商平臺、公共航運電商平臺和混合型航運電商平臺三種類型，但無論是基于船公司自營的航運電商平臺，還是基于非船公司的公共航運電商平臺，或者混合型航運電商平臺，都在致力于構(gòu)建滿足客戶需求的電商平臺生態(tài)系統(tǒng)，只是平臺的投資、運營主體不同，開發(fā)和管理理念有區(qū)分。

1.1 航運電商平臺的類型

根據(jù)投資主體和運作模式的不同，航運電商平臺可以分為自營航運電商平臺、公共航運電商平臺和混合式航運電商平臺三種類型。

1.1.1自營航運電商平臺

為適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要，同時也能降低風(fēng)險，走專業(yè)發(fā)展的路子，航運企業(yè)直接投資搭建或組建子公司搭建并運營管理航運電商平臺，所以也有人稱之為“垂直型航運電商平臺”。

由于互聯(lián)網(wǎng)的便利性和扁平化，自營航運電商平臺使得航運企業(yè)與貨主之間能夠直接“面對面”，空間完全打開，中間環(huán)節(jié)不再具有存在的必要，而且航運企業(yè)能夠?qū)⒆约旱姆?wù)產(chǎn)品全部展現(xiàn)在客戶面前，貨主也能夠在第一時間了解航運企業(yè)的服務(wù)信息，也能夠通過網(wǎng)絡(luò)便捷溝通、洽談，極大地推動了航運業(yè)務(wù)的發(fā)展。比如原中遠集運旗下的泛亞航運和原中遠物流開發(fā)“無界”航運電商平臺、原中海集團開發(fā)的“四海通”航運電商平臺都是自營航運電商平臺。

1.1.2公共航運電商平臺

有人又稱之為“平臺型航運電商平臺”，亦可稱之為“第三方平臺”。一般是由互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)投資搭建并運營的航運電商平臺，比如船訊網(wǎng)、碼頭網(wǎng)等。在這種航運電商平臺模式下，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用自身的技術(shù)優(yōu)勢，搭建航運電商平臺，吸引航運企業(yè)入駐，并為船貨雙方提供電商服務(wù)，促進交易。在該模式下，公共電商平臺其實具有兩個方面的功能，一是提供航運電商服務(wù)，二是提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)。

1.1.3混合型航運電商平臺

有的航運企業(yè)搭建航運電商平臺，不僅為自身提供商務(wù)服務(wù)，而且為社會提供公共服務(wù)，其他航運企業(yè)可以入駐，客戶注冊后不僅可以選擇平臺方提供的航運物流服務(wù)，也可以選擇其他商家服務(wù)。也有的是航運企業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)共同搭建航運電商平臺，作為股東的航運企業(yè)自然要在平臺上拓展業(yè)務(wù)，同時為了擴大影響和市場份額，也會吸引其他航運企業(yè)入駐。這樣的平臺運營模式稱之為混合型航運電商平臺。如中國外運股份有限公司推出的海運訂艙網(wǎng)、運易通等;航運公司與互聯(lián)網(wǎng)公司共建的開放式第三方平臺，如中海集團聯(lián)姻阿里巴巴打造的“一海通”和“一達通”平臺。

1.2 航運電商平臺的身份識別

航運電商平臺系統(tǒng)中，多方主體參與，建立了不同的業(yè)務(wù)關(guān)系，構(gòu)成了航運電商平臺主體多元化、一站式的生態(tài)鏈系統(tǒng)。航運電商平臺上存在多個主體，每個主體參與交易、提供的服務(wù)各不相同，與客戶建立不同的業(yè)務(wù)和法律關(guān)系，其高度集成性遠高于線下，加劇了互聯(lián)網(wǎng)生態(tài)環(huán)境的復(fù)雜性。為了明確各方的權(quán)利和義務(wù)，分清航運業(yè)務(wù)中的法律責(zé)任，識別航運電商業(yè)務(wù)中平臺的身份顯得尤為重要。

1.2.1平臺提供者

在航運電商業(yè)務(wù)中，航運電商平臺的提供者僅僅是平臺運營商，并不直接參與到航運業(yè)務(wù)中。它們均是依法注冊、備案許可的電商獨立法人，平臺上鏈接若干船公司的航線產(chǎn)品及陸運車、結(jié)算、保險、檢驗及報關(guān)等服務(wù)板塊，提供外貿(mào)貨物訂艙、運輸、結(jié)算等集成化服務(wù)。但平臺既不直接參與航運業(yè)務(wù)，也不提供撮合服務(wù)，只是為業(yè)務(wù)雙方或多方提供相關(guān)信息和溝通交流的網(wǎng)絡(luò)空間。此種身份多存在于公共航運電商平臺類型下。需要特別注意的是，在混合型航運電商平臺類型下，航運電商平臺的身份比較復(fù)雜，當(dāng)航運業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人利用航運電商平臺簽訂合同開展業(yè)務(wù)，而航運電商平臺并未直接參與合同的簽訂和履行時，亦屬于此種情況。

1.2.2承運人

在自營航運電商平臺和混合型航運電商平臺中，多數(shù)平臺明示或業(yè)內(nèi)客戶習(xí)慣上獲知其屬于某船公司或國際物流/貨運代理公司，其主體身份、地位可能屬于電商平臺類承運人，或者是平臺與承運人的競合。從海上貨物運輸合同法律和集裝箱班輪運輸實務(wù)及習(xí)慣等綜合分析，電商平臺的法律地位、身份多屬于合同承運人（也稱契約承運人），如此判斷也得到了目前海事司法多數(shù)判例的印證和支持。但在自營航運電商平臺下，如果航運電商平臺系航運企業(yè)直接投資搭建并運營，或混合型航運電商平臺中平臺的搭建運營方直接簽署合同并履行合同，航運電商企業(yè)亦可成為實際承運人身份。

1.2.3居間人

從合同法和實務(wù)上看，居間人主要是為交易各方提供平臺、信息等服務(wù)，或居中撮合、促成交易，而不論撮合行為及合同是否有償，達成交易的雙方對合同負責(zé)，居間人并不負直接法律責(zé)任。居間人身份主要存在與公共航運電商平臺和混合型航運電商平臺中。初期的電商平臺主要定位于依托平臺，撮合交易，后期隨著電商模式、交易需求的轉(zhuǎn)變，逐漸部分轉(zhuǎn)向兼容獨立第三方或直接參與洽商交易的當(dāng)事人，電商平臺的法律地位和形成的法律關(guān)系均明顯區(qū)別于居間人。目前，航運電商平臺吸納、鏈接了許多可供客戶選擇的交易資源和服務(wù)，近似于信息通道，包括并不限于船公司或物流、貨代公司的航線艙位、車隊陸運、保險人或保險經(jīng)紀(jì)人的保險產(chǎn)品，報關(guān)、商檢、公估、咨詢、法律等代理服務(wù)，貫穿于海運合同全程及延伸、增值服務(wù)，平臺經(jīng)營人主要提供平臺集成資源，方便交易，或居中撮合交易服務(wù)，交易談判和合同達成由平臺經(jīng)營人之外的雙方進行，并對達成的合同全面負責(zé)，航運電商平臺經(jīng)營人并不是交易合同的主體，不參與合同履行，通常也不承擔(dān)合同責(zé)任。只有交易雙方明示且確定的合同洽商，符合法定要件，不違反交易習(xí)慣和公序良俗，才有可能被認(rèn)定為其他法律主體身份（即非居間人）。

1.2.4代理人

根據(jù)民法和民事活動實踐，代理須獲得明示授權(quán)，為第三人確知，在授權(quán)范圍內(nèi)依法行使，方可產(chǎn)生由被代理人承擔(dān)責(zé)任之民事結(jié)果。代理活動的實施有賴于充分的代理意思及授權(quán)的明示表達及披露，無論口頭，還是書面方式，在電商平臺上則采用書面披露或表達方式，為第三人充分獲知，不妨礙信息交流對稱和代理活動進行，這是代理行為有效的要件之一。線下航運業(yè)務(wù)中大量運用代理，代理是航運產(chǎn)業(yè)鏈的必不或缺環(huán)節(jié)，便利業(yè)務(wù)開展，提高了航運業(yè)效率。從進出口貨運代理，到船舶代理;從單一代理，到多重代理，航運業(yè)的代理屬于有償?shù)纳淌麓恚c民事代理行為有較大區(qū)別，代理權(quán)的明示披露及表達同樣重要，不可弱化。線上航運電商平臺植入、鏈接了大量海運資源服務(wù)，其生態(tài)系統(tǒng)更趨優(yōu)化，但明示為代理人或司法判例中認(rèn)定為代理人及代理法律關(guān)系的極少，除非該代理行為符合代理的構(gòu)成要件。

綜上，航運電商業(yè)務(wù)中，平臺主體身份有平臺提供者、承運人、居間人、代理人等之分，各自形成不同的業(yè)務(wù)和法律關(guān)系，構(gòu)成航運電商生態(tài)系統(tǒng)的核心功能。航運電商平臺主體身份可匯總?cè)缦卤恚?/p>

2 航運電商平臺可選用的若干提示條款

航運電商平臺身份的多樣性和航運電商業(yè)務(wù)的復(fù)雜性要求航運電商平臺有必要對平臺用戶給予明確而充分的提示說明?；ヂ?lián)網(wǎng)電商平臺的簡潔結(jié)構(gòu)，追求界面友好、親和力，弱化了航運交易信息的提示、披露，充分、必要的信息披露與風(fēng)險提示受到很大局限。而互聯(lián)網(wǎng)電商交易各方獲取信息的速度、談判和選擇的效率比線下更快捷、高效，更加劇了合同交易談判、選擇信息的不對稱性，可能會影響客戶的選擇，增加交易風(fēng)險。在航運電商平臺上預(yù)設(shè)必要的信息、條款等，披露各主體身份信息，提示合同交易中的特定風(fēng)險，提高各方交易信息對稱性，是必要的，是完善航運電商平臺生態(tài)功能的客觀需要，也是目前各電商平臺運營中的短板。

綜合比較線上和線下航運業(yè)務(wù)，參考合同法律風(fēng)險管理的理論及方法，我們認(rèn)為，航運電商平臺預(yù)設(shè)必要的信息、條款可以側(cè)重于交易主體身份披露與說明、合同交易特定風(fēng)險（含特殊貨物運輸）等領(lǐng)域，采用平臺內(nèi)置鏈接閱讀、滾動字幕條款、注冊用戶須知，或在選擇交易窗口前預(yù)設(shè)閱讀，力求信息內(nèi)容簡潔，閱知快捷，提升共知，避免傳統(tǒng)下線交易的重疊、低效。初步擬定了涵蓋上述領(lǐng)域的參考提示條款、信息，可供電商平臺評估選用。

2.1 平臺提供者身份披露及限制說明條款

明確表明平臺僅僅提供一個交易磋商的網(wǎng)上場所，進駐平臺的交易各方有權(quán)利用航運電商平臺進行業(yè)務(wù)磋商、合同洽談、合同簽訂、網(wǎng)上支付、單證傳遞等等業(yè)務(wù)，但航運電商平臺并不參與合同的洽商、簽署與履行，提醒合同各方，除航運電商平臺僅對自己公布的有關(guān)平臺的信息承擔(dān)保證責(zé)任，其他客戶發(fā)布的相關(guān)信息由發(fā)布者本人負責(zé)。合同簽訂之前，合同簽訂各方應(yīng)盡到調(diào)查了解之義務(wù)。

2.2 承運人身份及其限制說明條款

2.2.1披露為承運人身份

本平臺所吸納或鏈接的任何船舶、車輛和服務(wù)項目等資源，除非其有明示獨有、排他性所有人或經(jīng)營人，均為本平臺所屬、所有或直接提供，任何第三人基于本平臺進行的洽商、合同簽署及其履行等均視為與本平臺交易，確立法律關(guān)系，但與平臺技術(shù)提供者、服務(wù)承包商等不具有直接法律關(guān)系。

第三人閱知該聲明條款，視為已獲知交易相關(guān)的信息，并同意該條款之內(nèi)容。

2.2.2限制披露為承運人

本平臺所吸納或鏈接的任何獨立、明示為船公司航線、船期、運價等運輸服務(wù)信息，且均可與其洽商，成立運輸合同，均視為客戶或第三人與洽約船公司有直接法律關(guān)系，與平臺經(jīng)營人及其登記注冊人、技術(shù)支持方等沒有直接法律關(guān)系。

如本平臺提供的船舶、車輛和航線、運價等主要服務(wù)項目等資源，未明示為平臺外其他人排他性所有或經(jīng)營，則本平臺負有確認(rèn)、保證交易信息真實、安全的義務(wù)，對因違反本提示、特約而造成的任何交易損害，并不負法律責(zé)任。

2.2.3居間人身份披露及說明條款

本平臺所吸納或鏈接的任何船舶、車輛和服務(wù)項目等資源、信息，無論其是否明示其所有人或經(jīng)營人，均非本平臺所屬、所有或直接提供，平臺僅提供交易信息、機會等，對交易過程及結(jié)果不負法律責(zé)任;任何第三人基于本平臺進行的洽商、合同簽署及其履行等均視為與交易相對人確立，而非與本平臺及登記注冊人、技術(shù)提供者等有任何直接法律關(guān)系。

業(yè)務(wù)相對人須閱知該條款，任何磋商、交易均視為已獲知，并同意該條款之內(nèi)容。

2.2.4代理人身份披露及限制說明條款

根據(jù)合同法的規(guī)定，代理分為隱名代理和顯名代理。向第三人披露被代理人的為顯名代理，不向第三人披露被代理人，以自己名義簽署合同為隱名代理。顯名代理的法律后果由被代理人承擔(dān)，隱名代理的法律后果承擔(dān)者在發(fā)生法律糾紛的時第三人有選擇權(quán)。所以無論是為了降低航運電商平臺的法律風(fēng)險，還是為了降低第三人的法律風(fēng)險，航運電商平臺都應(yīng)該披露自己的代理人身份，并適當(dāng)披露被代理人的相關(guān)信息，列明己方責(zé)任和義務(wù)，提示交易風(fēng)險。

2.2.5特定風(fēng)險提示條款

（1）貨物申報風(fēng)險提示。任何第三人或客戶均應(yīng)遵守法律和慣例，如實、準(zhǔn)確、及時申報貨運所需之一切信息、資料，提交相關(guān)單證等，并對任何瞞報、遺漏等任何失誤負責(zé)賠償。

（2）危險品及特殊貨物風(fēng)險提示。如托運危險品或法律及船公司規(guī)定的特定貨物，客戶或第三人均應(yīng)遵守法律和慣例，如實、準(zhǔn)確、及時申報貨運所需之一切信息，運輸途中保持與承運人及相關(guān)人的便利聯(lián)系，對此類貨物給承運人及第三人造成的一切損害等負責(zé)賠償。

（3）法律規(guī)則變化對客戶的影響提示。因國際貨物運輸法律、規(guī)則修正及中國電子商務(wù)法實施，請所有客戶及第三人關(guān)注本網(wǎng)站鏈接內(nèi)容，或提示、告知，極其關(guān)注若干涉及貴司法定義務(wù)增加、風(fēng)險提高、適用法律等條款。

3 航運電商平臺提示條款評價

3.1履行法定義務(wù)之必要

提示是航運電商主體的民事義務(wù)，源于民法的告知義務(wù)，與合同締結(jié)、履行的信息交流對稱性相契合，提示、告知義務(wù)有時被視為合同先義務(wù)，是合同的基礎(chǔ)，其重要性可見一斑?，F(xiàn)代商業(yè)交易發(fā)展，特別是互聯(lián)網(wǎng)快速應(yīng)用，其提示的實現(xiàn)途徑、方式均有創(chuàng)新，有別與線下，加重了交易主體的提示義務(wù)，及時、充分提示交易信息、告知相對人是現(xiàn)代商法變革發(fā)展的趨勢之一。

提示義務(wù)既是主體的民法義務(wù)，適當(dāng)?shù)奶崾玖x務(wù)為合同洽商及履行所必需，可保障合同相對人的交易安全知情權(quán)、選擇權(quán)，也是法院等司法機關(guān)在裁判中考量主體義務(wù)履行度的重要因素之一，它雖不是唯一因素，仍不可或缺。

3.2風(fēng)險劃分之必要

航運電商平臺經(jīng)營過程中存在信用風(fēng)險、業(yè)務(wù)風(fēng)險以及法律風(fēng)險等諸多風(fēng)險，其中法律風(fēng)險復(fù)雜且影響深遠，而且法律風(fēng)險往往又會觸發(fā)其他風(fēng)險，比如信用風(fēng)險，所以航運電商平臺應(yīng)該提前通過規(guī)則設(shè)計有效規(guī)避法律，提示條款就是常用且有效的手段之一。通過提示性條款，使業(yè)務(wù)各方（包含合同各方）對于航運電商平臺的身份提前有明確認(rèn)知，明確業(yè)務(wù)中各方主體的法律地位和各自的權(quán)利義務(wù)，明確各方的風(fēng)險分擔(dān)界限。一旦產(chǎn)生法律糾紛，其他各方將無法援引善意第三人的有關(guān)規(guī)定追究航運電商平臺的法律責(zé)任，有效降低了航運電商平臺的法律風(fēng)險。

3.3 提高客戶黏度之必要

提示義務(wù)也是商業(yè)合作方服務(wù)的內(nèi)涵，更是商業(yè)營銷和客戶管理的應(yīng)有之義。如果說提示、告知義務(wù)是基于法律的低限度、剛性義務(wù)，而市場營銷和客戶關(guān)系管理視野中的提示是柔性、親和的，也是動態(tài)無限的，航運電商平臺主體完善、提升服務(wù)永無止境。航運電商平臺上預(yù)設(shè)、植入適度的提示條款有充分的法律依據(jù)，也是補足平臺短板，完善生態(tài)系統(tǒng)，提升客戶“粘度”的需要。

4 結(jié)論

航運電商平臺把航運業(yè)務(wù)從線下轉(zhuǎn)移到線上，大大提高了效率，降低了洽商成本，擴大了交易主體范圍，同時也帶來了身份難以識別和風(fēng)險難以預(yù)知的難題，航運電商平臺通過提示性條款將有助于識別航運電商平臺的身份，明確其民事法律地位，降低航運電商業(yè)務(wù)各方的法律風(fēng)險，提高航運電商平臺的服務(wù)水平、服務(wù)質(zhì)量，進而提高航運電商平臺客戶黏度，營造一個和諧的有生命力的航運電商生態(tài)系統(tǒng)。

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項目名稱：中遠海運集團立項課題《航運電商法律風(fēng)險研究》（2016-1-R-004A）