企業(yè)數(shù)據(jù)的商業(yè)秘密保護

侯利陽

為促進企業(yè)數(shù)據(jù)的發(fā)展，激活企業(yè)數(shù)據(jù)要素的潛能，中共中央、國務(wù)院于2022年發(fā)布《關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》，提出了以商業(yè)秘密為基礎(chǔ)保護企業(yè)數(shù)據(jù)的思路。盡管目前尚無進一步的立法出臺，但以商業(yè)秘密對企業(yè)數(shù)據(jù)進行確權(quán)的保護理念日益成型。

近十年來人工智能等新型商業(yè)模式的盛行使得數(shù)據(jù)驟然之間成為新時代的“石油”，與土地、勞動力、資本、技術(shù)等并列成為當(dāng)今經(jīng)濟生活中最為重要的生產(chǎn)要素。數(shù)據(jù)的出現(xiàn)不僅深刻改變著人們的生產(chǎn)方式、生活方式，也開始影響社會治理方式。以往社會各界往往將數(shù)據(jù)作為公共物品進行獲取和使用，侵犯數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的事件時有發(fā)生。有鑒于此，我國對于數(shù)據(jù)的立法保護首先從個人信息入手，于2021年頒布《個人信息保護法》，確立了未經(jīng)許可不得任意搜集個人用戶信息的基本原則。數(shù)據(jù)除了個人數(shù)據(jù)之外，還存在企業(yè)數(shù)據(jù)的類型，對此至今尚無立法出臺。為促進企業(yè)數(shù)據(jù)的發(fā)展，激活企業(yè)數(shù)據(jù)要素的潛能，中共中央、國務(wù)院于2022年發(fā)布《關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》（以下簡稱：《數(shù)據(jù)二十條》），提出了以商業(yè)秘密為基礎(chǔ)保護企業(yè)數(shù)據(jù)的思路。盡管目前尚無進一步的立法出臺，但以商業(yè)秘密對企業(yè)數(shù)據(jù)進行確權(quán)的保護理念日益成型。近期，關(guān)于侵犯淘寶“生意參謀”數(shù)據(jù)的典型案件也印證了這種發(fā)展趨勢。

之前的保護模式與弊端

我國對于企業(yè)數(shù)據(jù)的保護早有關(guān)注，只是未將之視為特定類型的違法行為。早期的案件主要通過《反不正當(dāng)競爭法》的一般條款進行處理。最為典型的案件是2017年的“淘寶公司訴安徽美景信息科技有限公司案（以下簡稱‘淘寶訴美景案）”。在該案中，美景搜集淘寶“生意參謀”中的數(shù)據(jù)打造“咕咕互助平臺”，向公眾提供相關(guān)數(shù)據(jù)的付費查詢服務(wù)。法院認(rèn)為“生意參謀”所涉的數(shù)據(jù)為新型的財產(chǎn)權(quán)利，既有的財產(chǎn)權(quán)益無法對之保護，因此適用《反不正當(dāng)競爭法》第二條的一般條款判定淘寶對于“生意參謀”所涉數(shù)據(jù)具有權(quán)益，認(rèn)定美景的行為違法。

通過一般條款保護企業(yè)數(shù)據(jù)的方式確實可行，但這種保護方式存在理論層面和實務(wù)層面的兩大弊端：

就理論層面而言，這種保護方式并未確立企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)益的絕對性，其所保護范圍具有相對性，相關(guān)主體僅可向競爭者主張其權(quán)益，這使得一般條款的救濟范圍遠(yuǎn)小于財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)救濟。因此，企業(yè)數(shù)據(jù)主體只能主張停止損害、損害賠償?shù)认麡O權(quán)利，無法獲得轉(zhuǎn)讓、設(shè)定擔(dān)保等積極權(quán)利。此外，這種保護模式也未真正賦予企業(yè)數(shù)據(jù)法律層面的產(chǎn)權(quán)。因此，相關(guān)主體只能在其利益受到損害時才可尋求法律保護，無法獲得事前救濟。

在實務(wù)層面，只有法院才能基于《反不正當(dāng)競爭法》一般條款處理侵犯企業(yè)數(shù)據(jù)的行為，這可能會造成兩個問題：其一，《反不正當(dāng)競爭法》一般條款缺乏其他不正當(dāng)競爭行為的明確性。一般條款的分析總是需要結(jié)合具體的案情進行，即便存在類似于“淘寶訴美景案”這樣的既定案例，也不意味著侵犯他人企業(yè)數(shù)據(jù)的行為一定違法。因此，這種保護模式在立法的明確性及威懾力方面都存在局限性。其二，法院訴訟存在維權(quán)成本過高的問題。為了保護自身的權(quán)益，相關(guān)權(quán)益主體需要與被告進行曠日持久的訴訟。

總之，雖然《反不正當(dāng)競爭法》的一般條款為企業(yè)數(shù)據(jù)提供了一定程度的保護，但難以真正實現(xiàn)《數(shù)據(jù)二十條》所提出的“激活數(shù)據(jù)要素潛能，做強做優(yōu)做大數(shù)字經(jīng)濟”的最終目標(biāo)。為真正促進企業(yè)數(shù)據(jù)的保護，有必要按照《數(shù)據(jù)二十條》的要求對企業(yè)數(shù)據(jù)進行商業(yè)秘密的新型保護。

以商業(yè)秘密為基礎(chǔ)的新型保護模式

2024年初，浙江省市場監(jiān)督管理局發(fā)布了“2023年度浙江省侵犯商業(yè)秘密十大典型案例”，其中的兩則案例確立了以商業(yè)秘密保護企業(yè)數(shù)據(jù)的新型模式。

典型案例一：杭州余杭查處楊某某侵犯商業(yè)秘密案。2023年2月，杭州市余杭區(qū)市場監(jiān)管局收到舉報，反映某某平臺店小二楊某某以不正當(dāng)手段獲取“生意參謀”登錄賬號，獲取“生意參謀”內(nèi)商業(yè)信息，侵犯該公司商業(yè)秘密。余杭區(qū)局經(jīng)過核查，認(rèn)為楊某某的行為涉嫌侵犯商業(yè)秘密，并于2023年3月對楊某某立案調(diào)查。經(jīng)查，“生意參謀”中的“市場排行、市場趨勢、競品分析”等商業(yè)信息具有秘密性、價值性以及保密性特點，屬于《反不正當(dāng)競爭法》中的商業(yè)秘密。楊某某系某平臺內(nèi)負(fù)責(zé)寵物用品招商運營工作的員工。2022年至2023年，楊某某分別向某電商平臺內(nèi)三家店鋪的運營人員索要“生意參謀”賬號，其行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的違法行為。余杭區(qū)市場監(jiān)管局責(zé)令楊某某立即停止違法行為，罰款人民幣50萬元。

典型案例二：安吉查處某公司侵犯商業(yè)秘密案。2022年12月，安吉縣市場監(jiān)管局接到某軟件公司舉報，反映安吉某公司侵犯其公司商業(yè)秘密。安吉縣市場監(jiān)管局對之開展現(xiàn)場檢查，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在某軟件公司平臺和第三方平臺同時開有店鋪，于2022年6月訂購了“生意參謀”。當(dāng)事人在知曉并簽署賬號使用、數(shù)據(jù)使用等相關(guān)約定的前提下，接受第三方平臺員工要求為其開通“生意參謀”子賬號，使其以登錄子賬號的方式獲取“生意參謀”內(nèi)全部的數(shù)據(jù)信息，供其在經(jīng)營活動中做決策參考，以此爭奪相同用戶群體，攫取交易機會。安吉某公司的行為屬于侵犯商業(yè)秘密的違法行為。2023年3月31日，安吉縣市場監(jiān)管局責(zé)令其立即停止違法行為，罰款人民幣15萬元。

總結(jié)與展望

我國之前以一般條款的方式來保護企業(yè)數(shù)據(jù)的方式難以在社會層面形成有效的普法效果。是以，即便在“淘寶訴美景案”結(jié)案之后，各種侵犯企業(yè)數(shù)據(jù)的違法行為依然層出不窮?；谏虡I(yè)秘密保護企業(yè)數(shù)據(jù)除了對于這些侵權(quán)行為進行明確的法律定性之外，也有著一般條款所不具備的法律優(yōu)勢。依據(jù)一般條款，只有競爭者侵犯企業(yè)數(shù)據(jù)的行為才會被認(rèn)定為違法行為。但從前述典型案例來看，侵犯企業(yè)數(shù)據(jù)的主體已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)楦偁幷叩膯T工或者企業(yè)數(shù)據(jù)的使用者。這些主體與企業(yè)數(shù)據(jù)主體之間是否具有競爭關(guān)系存在較大的法律爭議，從而導(dǎo)致一般條款的適用發(fā)生困難。而將企業(yè)數(shù)據(jù)認(rèn)定為商業(yè)秘密之后，無論是競爭者還是其他市場主體均可被認(rèn)定為違法主體。

這種新型的保護方式不但能夠賦予企業(yè)數(shù)據(jù)一定形式的產(chǎn)權(quán)，用以對抗所有市場主體的侵權(quán)行為，并且還可以讓行政執(zhí)法機關(guān)參與企業(yè)數(shù)據(jù)的保護。我國只允許法院適用一般條款，行政機關(guān)被排除在外，這種模式不適宜大量、重復(fù)和反復(fù)的數(shù)據(jù)權(quán)益保護需求。與法院相比，行政機關(guān)具有執(zhí)法效率層面的優(yōu)勢：一方面，權(quán)利人無須為投訴或舉報行為支付律師費用或者訴訟費用；另一方面，行政機關(guān)可以更為快速地制止違法行為的后續(xù)危害。將企業(yè)數(shù)據(jù)定性為商業(yè)秘密之后，不僅可以將行政執(zhí)法機構(gòu)引入執(zhí)法主體之中，而且也較好地維系了我國長久以來所形成的司法與行政良性互動的二元執(zhí)法結(jié)構(gòu)。

對于企業(yè)數(shù)據(jù)進行商業(yè)秘密保護業(yè)已納入立法進程之中。2022年11月22日，我國正式啟動了對于《反不正當(dāng)競爭法》的第三次修訂工作，其修訂稿第18條即采用了商業(yè)秘密的保護理念，將企業(yè)數(shù)據(jù)定義為“經(jīng)營者依法收集、具有商業(yè)價值并采取相應(yīng)技術(shù)管理措施的數(shù)據(jù)”，將所有通過不正當(dāng)技術(shù)手段、違反合同約定等方式獲取或者使用他人企業(yè)數(shù)據(jù)的行為定性為不正當(dāng)競爭行為。該條一經(jīng)發(fā)布就受到了我國學(xué)界和實務(wù)界的好評，認(rèn)為其是此次修訂中的創(chuàng)新之舉，應(yīng)當(dāng)盡快批準(zhǔn)通過。

綜上，我國對于企業(yè)數(shù)據(jù)的保護已經(jīng)日趨成熟。數(shù)據(jù)在傳統(tǒng)社會處于公共物品與私人物品之間的模糊地帶，公眾往往將侵犯數(shù)據(jù)的行為視為不道德的行為或者是輕度的違約行為。但從目前的發(fā)展來看，企業(yè)數(shù)據(jù)已被納入財產(chǎn)權(quán)的保護范疇，對之侵犯不僅需要承擔(dān)侵害他人財產(chǎn)權(quán)益的民事賠償責(zé)任，還需承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰責(zé)任。唯有如此，方可真正建立安全可控、競爭有序、健康發(fā)展的數(shù)據(jù)要素市場。

編輯：黃靈? ? yeshzhwu@foxmail.com