監(jiān)管職能：國(guó)企法務(wù)新使命

◎ 文 《法人》特約撰稿 陶光輝

今年6 月，北京市國(guó)資委出臺(tái)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)市管企業(yè)法務(wù)和內(nèi)控工作，提高重大風(fēng)險(xiǎn)防控能力的若干意見(jiàn)》，要求市管企業(yè)強(qiáng)化法務(wù)和內(nèi)控體系建設(shè)，不斷升級(jí)經(jīng)營(yíng)“防火墻”，為國(guó)企改革發(fā)展護(hù)航。這是一份地方國(guó)資委系統(tǒng)首份以統(tǒng)籌推進(jìn)企業(yè)法務(wù)和內(nèi)控工作的指導(dǎo)文件。它不僅表明了新形勢(shì)下企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范工作的系統(tǒng)升級(jí)的趨勢(shì)，而且為國(guó)企法務(wù)與內(nèi)控工作的統(tǒng)籌與創(chuàng)新指明了方向。

國(guó)企法務(wù)工作不斷強(qiáng)化

企業(yè)法務(wù)部的工作范圍，其實(shí)一直在變化或調(diào)整。當(dāng)然，這種變化和調(diào)整，并不是取代，而是在之前基礎(chǔ)上進(jìn)行增加或強(qiáng)調(diào)?？偨Y(jié)起來(lái)，國(guó)企法務(wù)工作發(fā)生了四個(gè)階段的“進(jìn)化”。

第一階段，法務(wù)重點(diǎn)工作是合同審查、訴訟仲裁、法律咨詢、法律培訓(xùn)等傳統(tǒng)意義上的企業(yè)內(nèi)部法律顧問(wèn)的內(nèi)容。國(guó)務(wù)院國(guó)資委2004 年6 月 頒 布 實(shí) 施的《國(guó)有企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》第二十四條規(guī)定，“企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)履行下列職責(zé)：管理、審核企業(yè)合同，參加重大合同的談判和起草工作；參加企業(yè)的訴訟、仲裁、行政復(fù)議和聽(tīng)證等活動(dòng)”。這里的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)職責(zé)，即是法務(wù)的工作范圍。

第二階段，隨著企業(yè)對(duì)法律需求的增加，法務(wù)部的工作范圍開(kāi)始擴(kuò)大。前一階段，主要是面向企業(yè)常發(fā)的事項(xiàng)提供法律支持，在第二階段，則把提供支持的范圍擴(kuò)大到企業(yè)重大事項(xiàng)和企業(yè)整體事項(xiàng)，如投資并購(gòu)法務(wù)、公司治理法務(wù)、IPO 法務(wù)。同時(shí)，提供法律支持的深度也在增加，如形成專項(xiàng)的人力資源法務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)營(yíng)法務(wù)、稅收籌劃法務(wù)、競(jìng)爭(zhēng)法務(wù)等。一次性的法律咨詢互動(dòng)，也在轉(zhuǎn)變?yōu)橄到y(tǒng)性的法律談判、法律方案設(shè)計(jì)與實(shí)施等。

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第三階段，隨著企業(yè)間競(jìng)爭(zhēng)加劇，不確定性增加，企業(yè)面臨的內(nèi)外部風(fēng)險(xiǎn)逐漸變大。這要求企業(yè)的管理體系不僅要保證可以完成交易，而且還要控制由交易帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，以及控制由管理行為自身帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)別央企、國(guó)企在海外投資過(guò)程中頻遇風(fēng)險(xiǎn)的教訓(xùn)，促使國(guó)務(wù)院國(guó)資委2018 年12 月出臺(tái)了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，其中第九條規(guī)定，“中央企業(yè)相關(guān)負(fù)責(zé)人或總法律顧問(wèn)擔(dān)任合規(guī)管理負(fù)責(zé)人”。自此，合規(guī)管理工作正式納入法務(wù)部工作范圍。

第四階段，2019 年11 月，國(guó)務(wù)院國(guó)資委出臺(tái)《關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)內(nèi)部控制體系建設(shè)與監(jiān)督工作的實(shí)施意見(jiàn)》，提出從優(yōu)化內(nèi)控體系、強(qiáng)化集團(tuán)管控、完善管理制度、健全監(jiān)督評(píng)價(jià)體系等方面，建立健全以風(fēng)險(xiǎn)管理為導(dǎo)向、合規(guī)管理監(jiān)督為重點(diǎn)，嚴(yán)格、規(guī)范、全面、有效的國(guó)企內(nèi)控體系，實(shí)現(xiàn)“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”的管控目標(biāo)。順應(yīng)該管控目標(biāo)的要求，法務(wù)、內(nèi)控、合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)管理職責(zé)，未來(lái)必將實(shí)現(xiàn)一體化的管理。國(guó)企法務(wù)的監(jiān)管職能，也因此進(jìn)一步得到強(qiáng)化。

從法律專業(yè)服務(wù)到企業(yè)戰(zhàn)略支持

前述法務(wù)工作范圍的四次“進(jìn)化”，只是描述國(guó)企法務(wù)工作重點(diǎn)變化的一個(gè)形象說(shuō)法。在現(xiàn)今國(guó)企法務(wù)實(shí)踐中，并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分。不管是合同審查、訴訟仲裁，還是內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)管理，都是國(guó)企法務(wù)的內(nèi)容，是同時(shí)存在的。

第一階段的法務(wù)工作，是以法律支持為主，強(qiáng)調(diào)服務(wù)于業(yè)務(wù)，效率優(yōu)先；第二階段，則是強(qiáng)調(diào)服務(wù)細(xì)分，法律與商業(yè)的結(jié)合更緊密；第三階段，以監(jiān)督和控制為主，強(qiáng)調(diào)站在企業(yè)全局防控風(fēng)險(xiǎn)，特別是合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)；第四階段，則強(qiáng)調(diào)通過(guò)建立綜合的管控體系來(lái)預(yù)防和控制企業(yè)各類風(fēng)險(xiǎn)，并將其與業(yè)務(wù)績(jī)效結(jié)合起來(lái)。

國(guó)企法務(wù)在四次“進(jìn)化”過(guò)程中，其專業(yè)性和綜合性逐漸得到強(qiáng)化，其重要性也逐步得以提升，這正是法治進(jìn)步的表現(xiàn)。企業(yè)對(duì)法治需求的深度和廣度在變化，法務(wù)的工作重點(diǎn)也隨之變化。

國(guó)企對(duì)法治的需求，可從三個(gè)層面來(lái)考察。一是具體業(yè)務(wù)層面，企業(yè)希望法務(wù)可以積極參與具體業(yè)務(wù)的推動(dòng)和執(zhí)行，以幫助業(yè)務(wù)部門(mén)完成既定業(yè)務(wù)目標(biāo)。在這個(gè)層面，法務(wù)部是一個(gè)服務(wù)部門(mén)，需要法務(wù)部以業(yè)務(wù)需求為核心，提出解決方案，為企業(yè)制定最佳決策提供有效幫助。如很多通信行業(yè)國(guó)企的法務(wù)部未雨綢繆，積極研究GDPR 及國(guó)內(nèi)個(gè)人信息保護(hù)立法的進(jìn)展，為業(yè)務(wù)部門(mén)提供前沿的法律研究報(bào)告。

第二個(gè)層面是整體業(yè)務(wù)層面。法務(wù)部是一個(gè)職能部門(mén)，其目標(biāo)是為業(yè)務(wù)部門(mén)提供支撐。要取得良好的支撐效果，不僅要向企業(yè)日常業(yè)務(wù)決策提供法律支撐，還要向企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供法律支撐，包括企業(yè)分立合并、海外投資、融資擔(dān)保、國(guó)有資產(chǎn)處置、股權(quán)交易、企業(yè)改制、資產(chǎn)重組等。這些工作都需要法務(wù)部發(fā)展出相應(yīng)的知識(shí)和技能體系，另進(jìn)行合理的外包管理，才能更好地滿足企業(yè)需求。

第三個(gè)層面是企業(yè)戰(zhàn)略層面。前兩個(gè)層面，對(duì)于法務(wù)部來(lái)說(shuō)，本質(zhì)上還是提供一種法律專業(yè)服務(wù)。第三個(gè)層面則變成了企業(yè)戰(zhàn)略執(zhí)行不可或缺的管理布局了。沒(méi)有清晰戰(zhàn)略的企業(yè)，在現(xiàn)在的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境下，將難有持續(xù)發(fā)展的可能。價(jià)值觀與戰(zhàn)略的很大一部分，是如何看待風(fēng)險(xiǎn)。預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)則與方針，是企業(yè)戰(zhàn)略制定的一部分；對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的管控舉措，則是企業(yè)戰(zhàn)略實(shí)施的重要安排。也就是說(shuō)，國(guó)企法務(wù)部將成為承擔(dān)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理、優(yōu)化內(nèi)控體系、完善管理制度、健全監(jiān)督評(píng)價(jià)體系的重要部門(mén)。國(guó)企法務(wù)的核心價(jià)值觀，也將由服務(wù)為主轉(zhuǎn)向服務(wù)與監(jiān)督并行。

跳出法律適用思維

從企業(yè)業(yè)務(wù)層到企業(yè)戰(zhàn)略層，法務(wù)管理作為一種職能管理，對(duì)企業(yè)的業(yè)務(wù)活動(dòng)和業(yè)務(wù)管理的支持和服務(wù)，都在顯著提升，理念也在不斷深化。

合同審查，是最為常規(guī)的法務(wù)工作。但現(xiàn)今的合同審查工作，不再是一次或多次例行公事的文本審核。隨著法務(wù)對(duì)交易本質(zhì)的認(rèn)識(shí)在逐漸加深，合同成為企業(yè)運(yùn)營(yíng)和管理的重要工具。法務(wù)在執(zhí)行合同審查事項(xiàng)時(shí)，已開(kāi)始同時(shí)關(guān)注合同所述交易的經(jīng)濟(jì)性、合法性、合規(guī)性。合同審查包括了對(duì)交易成本的考量，對(duì)交易合規(guī)的排查，對(duì)合同交易與企業(yè)其業(yè)務(wù)流程是否有沖突等合同之外的審查。這就要求將單項(xiàng)的合同工作放到企業(yè)的整體交易管理中看待。由此，對(duì)法務(wù)合同審查的深度、廣度提出了新要求。

訴訟仲裁的工作理念，也發(fā)生了類似的變化。所有的法務(wù)事項(xiàng)，不再是單純的法律事項(xiàng)，而是風(fēng)險(xiǎn)防范事項(xiàng)、業(yè)務(wù)發(fā)展事項(xiàng)，乃至戰(zhàn)略相關(guān)事項(xiàng)?，F(xiàn)在的法務(wù)處理訴訟或仲裁事項(xiàng)的理念，同樣在“升維”。不僅是要解決某次爭(zhēng)議，更重要的，是從中發(fā)現(xiàn)企業(yè)業(yè)務(wù)運(yùn)行的漏洞或風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)制的缺失。企業(yè)處理糾紛所積累的經(jīng)驗(yàn)，從企業(yè)管理角度，也成為企業(yè)的一種競(jìng)爭(zhēng)力。這種競(jìng)爭(zhēng)力的強(qiáng)弱，恰恰與法務(wù)部工作績(jī)效有很大的正相關(guān)關(guān)系。

投資并購(gòu)法務(wù)，也是傳統(tǒng)的企業(yè)法律工作。之前可能更多是由外部律師來(lái)承擔(dān)，現(xiàn)在則很大一部分的并購(gòu)法律工作已移交給法務(wù)來(lái)做。原因在于，法務(wù)參與更能體現(xiàn) “成本優(yōu)勢(shì)”；同時(shí)更能深入并購(gòu)交易，拿出更符合企業(yè)戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)需求的方案，而不僅是一份法律方案或風(fēng)險(xiǎn)提示。投資并購(gòu)法務(wù)事項(xiàng)的具體內(nèi)容，包括盡職調(diào)查、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、交易文件起草、交易法律談判、工商變更、交易實(shí)體交割等，法務(wù)部主導(dǎo)參與，實(shí)踐表明更能符合企業(yè)需要。

合規(guī)管理工作的提出與深化，更加顯現(xiàn)出國(guó)企法務(wù)的工作理念必須發(fā)生轉(zhuǎn)變。合規(guī)工作，在方法論上，其實(shí)與合同、訴訟等工作存在根本的區(qū)別。

合同、訴訟等傳統(tǒng)法律工作，其方法內(nèi)核是適用法律。例如合同審查，是在認(rèn)清合同交易的背景和流程的基礎(chǔ)上，加上審查者對(duì)法律條文的理解，將權(quán)利義務(wù)調(diào)整為符合己方合同利益。訴訟是在判斷案件的基本事實(shí)的基礎(chǔ)上，加上代理人對(duì)法律條文的理解，提出對(duì)己方有利的代理意見(jiàn)。這些工作，都是典型的適用法律。

但是，合規(guī)管理工作，其方法內(nèi)核是過(guò)程管理。這是一個(gè)完全不同于適用法律的方法。過(guò)程管理屬于管理學(xué)上的方法，是指使用一組實(shí)踐方法、技術(shù)和工具來(lái)策劃、控制和改進(jìn)過(guò)程的效果、效率和適應(yīng)性，包括過(guò)程策劃、過(guò)程實(shí)施、過(guò)程監(jiān)測(cè)和過(guò)程改進(jìn)四個(gè)部分，即PDCA 循環(huán)。國(guó)企法務(wù)在從事合規(guī)管理工作時(shí)，要注意將自己的思維方法從法律適用的思路里及時(shí)調(diào)整出來(lái)。

內(nèi)部控制事宜納入法務(wù)部門(mén)的工作范圍，標(biāo)志著國(guó)企法務(wù)工作進(jìn)入一個(gè)新時(shí)代。法務(wù)工作，由法律支持等純粹專業(yè)服務(wù)內(nèi)容，轉(zhuǎn)向了管理服務(wù)、管理控制、管理監(jiān)督等綜合內(nèi)容。一個(gè)以風(fēng)險(xiǎn)管理導(dǎo)向的新型法務(wù)管理體系，在這種轉(zhuǎn)型過(guò)程中將逐漸形成。法務(wù)管理，現(xiàn)在需同時(shí)滿足法律支持服務(wù)和法律監(jiān)督的職能。法律支持，以追求效率為導(dǎo)向。法律監(jiān)督，以底線管控為導(dǎo)向。兩者在某種程度上，是有一定沖突的，如何平衡效率與管控，是國(guó)企法務(wù)新時(shí)代所有法務(wù)人員應(yīng)考慮的問(wèn)題。個(gè)人認(rèn)為，最終，在企業(yè)內(nèi)，法務(wù)部應(yīng)當(dāng)推動(dòng)一種“有原則的績(jī)效”的企業(yè)法治價(jià)值觀。