論德國(guó)法對(duì)近代以來(lái)中國(guó)法制的影響

【摘 要】 我國(guó)清朝末年就開(kāi)始從西方社會(huì)引進(jìn)先進(jìn)的法律制度，這也正是德國(guó)法引進(jìn)的開(kāi)始。本文分析了德國(guó)法律制度受到重視的原因，闡述了我國(guó)自清朝末年至現(xiàn)在對(duì)德國(guó)的法律制度的直接引進(jìn)、從日本和前蘇聯(lián)間接引進(jìn)的多種途徑，強(qiáng)調(diào)了德國(guó)法對(duì)我國(guó)近代以來(lái)的法制建設(shè)具有十分重要的影響，甚至在將來(lái)我國(guó)相關(guān)法律制度草案的建構(gòu)上德國(guó)法也具有非常重要的參考和借鑒價(jià)值。

【關(guān)鍵詞】 德國(guó)法;中國(guó)法制;民法典;影響

當(dāng)今世界兩大法系正在逐漸靠攏，各國(guó)之間相互借鑒和吸收彼此之間的先進(jìn)法律制度已經(jīng)成為一種不可阻擋的趨勢(shì)，作為大陸法系典型代表之一的德國(guó)法對(duì)我國(guó)近代以來(lái)的法律制度產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響。

一、中國(guó)重視從德國(guó)引進(jìn)法律制度的原因分析

中國(guó)之所以非常重視從德國(guó)引進(jìn)其法律制度的原因主要有以下幾個(gè)方面：

1、當(dāng)時(shí)的德國(guó)法是歐洲最優(yōu)秀的大陸法

一方面，德國(guó)法完整地繼承和發(fā)揚(yáng)了羅馬法的所有優(yōu)秀法律傳統(tǒng);另一方面，德國(guó)法又遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)秀于羅馬法的其他眾多繼承者，甚至可以堪稱(chēng)為當(dāng)時(shí)歐洲大陸法系中的最為優(yōu)秀者。由其獨(dú)特的社會(huì)歷史、人文條件所決定，德國(guó)法具有概念準(zhǔn)確、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、體系完整和規(guī)定細(xì)密等諸多的優(yōu)點(diǎn)，而這一切都根源于德國(guó)法的立法技術(shù)較之于其他歐洲國(guó)家更為發(fā)達(dá)和完善。中國(guó)的傳統(tǒng)法律制度以成文法為特征，更接近于大陸法。正因如此，中國(guó)首選德國(guó)的法律制度體系作為本國(guó)法制改革的主要參考模式便也就成為順理成章的事情了。

2、有引進(jìn)德國(guó)法并取得成功的先例

事實(shí)上，早在清政府著手進(jìn)行大量引進(jìn)、吸收德國(guó)的法律制度之前，世界上便已有許多引進(jìn)德國(guó)法并取得成功的國(guó)家，其中既有一些歐洲國(guó)家，也不乏一些亞洲國(guó)家。在歐洲大陸，一些國(guó)家成功地援用了德國(guó)法并制定出了其法律制度，從而形成了自己本國(guó)的法律體系。在亞洲，日本就是一個(gè)引進(jìn)、吸收并成功運(yùn)用德國(guó)法律制度的亞洲國(guó)家之一。就以其軍事法為例，在甲午中日戰(zhàn)爭(zhēng)以前，日本就已經(jīng)開(kāi)始沿用德國(guó)的軍事法律制度，從而使本國(guó)軍事力量日益強(qiáng)大起來(lái)，以至于能在甲午中日戰(zhàn)爭(zhēng)和日俄戰(zhàn)爭(zhēng)中取得決定性的勝利。既然其他國(guó)家能在接受德國(guó)法后變得迅速?gòu)?qiáng)大起來(lái)，那么中國(guó)當(dāng)然也可以以他們?cè)玫聡?guó)法的成功經(jīng)驗(yàn)為參考和借鑒，從而走出一條向德國(guó)法學(xué)習(xí)的法制改革之路。

3、德國(guó)的有些社會(huì)情況近似于中國(guó)

清政府經(jīng)過(guò)派人到德國(guó)進(jìn)行細(xì)致地實(shí)地考察和詳細(xì)地比較，體會(huì)到中德兩國(guó)的政治制度等許多社會(huì)情況都非常相似。在這種情況下，直隸總督袁世凱認(rèn)為有必要再派員出使到德國(guó)、日本兩個(gè)國(guó)家，去進(jìn)一步了解有關(guān)德國(guó)憲法的制定、實(shí)施等具體的情況。大臣戴鴻慈在德國(guó)經(jīng)過(guò)了幾個(gè)月的實(shí)地細(xì)致考察之后，也深刻地認(rèn)識(shí)到了德國(guó)人民的勤儉質(zhì)樸之風(fēng)與我們中華民族所固有的勤勞儉樸習(xí)俗十分相似。由于一國(guó)的法律制度體系深深地植根于該國(guó)特定社會(huì)環(huán)境的厚重土壤之中，并且其內(nèi)容又由其本國(guó)特定的社會(huì)環(huán)境所決定，正因如此，中德兩國(guó)極為相似的社會(huì)客觀情況為中國(guó)引入德國(guó)的法律制度提供了十分有利的條件。[1]

二、德國(guó)法對(duì)近代以來(lái)中國(guó)法制影響的途徑

德國(guó)法對(duì)近代以來(lái)中國(guó)法制影響的途徑主要有以下幾個(gè)方面：

1、清朝末年德國(guó)法的直接輸入

我國(guó)從清朝末年就開(kāi)始從西方社會(huì)引進(jìn)其先進(jìn)的法律文化制度，這也正是德國(guó)法律引進(jìn)的開(kāi)始。1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，我國(guó)開(kāi)始淪為半殖民地半封建社會(huì)，一些民族意識(shí)早早開(kāi)始覺(jué)醒的“新青年”強(qiáng)烈要求清政府進(jìn)行變法圖強(qiáng)，“師夷長(zhǎng)技以制夷”，高舉“富國(guó)強(qiáng)兵，抵制外國(guó)侵略”的大旗。清政府在飽嘗與西方列強(qiáng)簽訂的一系列不平等條約的屈辱中，在中國(guó)百姓要求廢除“治外法權(quán)”的強(qiáng)烈愿望下，迫于內(nèi)外壓力，開(kāi)始試著學(xué)習(xí)西方的先進(jìn)法律思想，參照西方的法律標(biāo)準(zhǔn)來(lái)修改制定我國(guó)的法律。他們?cè)诮?jīng)過(guò)謹(jǐn)慎分析之后得出了這樣一條結(jié)論：德國(guó)法才是對(duì)近代中國(guó)封建落后的現(xiàn)實(shí)狀況有著巨大積極影響的法律。而林則徐則是這一工作的開(kāi)創(chuàng)人，他在與西方而來(lái)的傳教士進(jìn)行合作的同時(shí)開(kāi)始進(jìn)行對(duì)德國(guó)法律的翻譯工作，在傳教士與譯員等人的大力幫助下，終于翻譯出了滑達(dá)爾《國(guó)際法》的部分片段;在丁韙良的主持下，國(guó)際法的教學(xué)與翻譯工作的開(kāi)展速度也得到了進(jìn)一步的提高，先后有著《公法便覽》《公法會(huì)通》《公法新編》等多部翻譯德國(guó)法律文化作品的刊物出版問(wèn)世;而《公法總論》《各國(guó)交涉公法論》《各國(guó)交涉便法論》等國(guó)際法方面的著作也相繼面世。

個(gè)人認(rèn)為，在當(dāng)時(shí)的社會(huì)情況下，德國(guó)法作為當(dāng)年最優(yōu)秀的大陸法系的典型代表，而德國(guó)也是社會(huì)情況和正處于清朝末年的中國(guó)最相近的大陸法系國(guó)家，并且，在我國(guó)吸收德國(guó)法之前，即有許多的國(guó)家由于引進(jìn)了德國(guó)的先進(jìn)法律文化制度而取得成功的典型范例，而德國(guó)也在其超前的法律的幫助下成為了一個(gè)快速崛起、處于領(lǐng)先地位的歐洲強(qiáng)國(guó)。從德國(guó)法的這些方方面面可以看出，清朝末年有識(shí)之士重點(diǎn)把德國(guó)法引進(jìn)中國(guó)既具有社會(huì)發(fā)展的客觀必然性，也是一個(gè)非常正確而且明智的選擇。

2、德國(guó)法通過(guò)日本對(duì)中國(guó)法制產(chǎn)生間接影響

日本親眼目睹了德國(guó)南北戰(zhàn)爭(zhēng)后統(tǒng)一全國(guó)的強(qiáng)大力量，隨即將學(xué)習(xí)的重點(diǎn)對(duì)象由法國(guó)轉(zhuǎn)而變成了德國(guó)。和中國(guó)相比，德國(guó)與日本有著許多更相類(lèi)似的地方，比如他們的國(guó)體和政體都是“實(shí)施君主專(zhuān)治，”[2]當(dāng)時(shí)日本國(guó)內(nèi)的整個(gè)法律制度體系正是在全盤(pán)借鑒、吸收、引用、抄襲、照搬德國(guó)法律制度的基礎(chǔ)上而得以制定出來(lái)的，因而其不可避免地深受德國(guó)法律制度體系的影響。

20世紀(jì)初期，清政府開(kāi)始按照日本法的模式對(duì)自己的法典進(jìn)行修訂，還邀請(qǐng)了以日本人為主的許多外國(guó)法學(xué)專(zhuān)家、學(xué)者對(duì)法案修訂工作給予幫助。更重要的是，當(dāng)時(shí)的日本將德國(guó)的法律直接拿來(lái)作為設(shè)置其本國(guó)具體法案的準(zhǔn)則，況且這些來(lái)自于日本國(guó)內(nèi)的著名法學(xué)專(zhuān)家、學(xué)者也毋庸置疑地會(huì)直接仿照其本國(guó)的法律體例為當(dāng)時(shí)的清朝政府起草法律草案。所以我們才說(shuō)，因?yàn)槿毡久浇榈倪B接和傳播，德國(guó)的法律進(jìn)一步間接地影響到了我國(guó)近代的法律體系。在這種影響下，清政府所編寫(xiě)出的《大清民律草案》的體例與《德國(guó)民法典》之間相似度非常高，在體系的設(shè)置上，我國(guó)《大清民律草案》就采取了德國(guó)著名的“潘德克頓體系”。甚至《德國(guó)民法典》第165條所規(guī)定的“代理人所為或所受的意思表示的效力，不因代理人限制行為能力人而受影響?！盵3]也只是簡(jiǎn)單地將德語(yǔ)翻譯成中文，就直接被編寫(xiě)進(jìn)了《大清民律草案》。

從借鑒的意義上來(lái)看，《德國(guó)民法典》促進(jìn)了我國(guó)民眾法律意識(shí)的蘇醒，也促進(jìn)了我國(guó)人民最早的對(duì)法律的認(rèn)知，對(duì)于近代以來(lái)我國(guó)的法制建構(gòu)模式起著十分重要的作用。它像太陽(yáng)一樣照亮了我國(guó)被迫學(xué)習(xí)他國(guó)法制的黑暗道路，同時(shí)為我國(guó)的法案烙上了深深的德國(guó)印記。但是，我們也不可以忽略學(xué)習(xí)德國(guó)法律體系對(duì)中國(guó)帶來(lái)的負(fù)面影響，它非常嚴(yán)重地影響了我國(guó)的對(duì)外主權(quán)以及我國(guó)法律制度的獨(dú)立性。因此，中國(guó)法制只有在新中國(guó)成立之后才開(kāi)始真正覺(jué)醒。

3、德國(guó)法通過(guò)前蘇聯(lián)對(duì)當(dāng)代中國(guó)法制的間接影響

中華人民共和國(guó)成立以后，我國(guó)政府隨即宣布廢除國(guó)民黨《六法全書(shū)》及一切反動(dòng)法律法令，開(kāi)始建設(shè)社會(huì)主義國(guó)家。而國(guó)際上兩強(qiáng)爭(zhēng)霸的形勢(shì)迫使中國(guó)開(kāi)始學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)的社會(huì)主義法律體系，“德國(guó)的法律制度又通過(guò)蘇聯(lián)又一次的傳入到中國(guó)，使得中國(guó)再一次接受另一種德國(guó)法學(xué)模式”，[4]中國(guó)的法制再一次受到了德國(guó)法律模式也就是馬克思主義的深遠(yuǎn)影響，這讓德國(guó)法律制度在無(wú)形中成為了中國(guó)法制模式的主流，也在很大程度上影響了中國(guó)法律體系的構(gòu)建。

改革開(kāi)放以后，我國(guó)制定的《民法典》草案里面非常明顯地帶有德國(guó)法的許多特征。無(wú)論是《民法典》草案中所涉及到的基本法律概念，還是基本法律原則中，都能夠顯而易見(jiàn)地看到德國(guó)法律體系的影子。從現(xiàn)實(shí)的情況來(lái)看也是如此，我國(guó)法律制度里面的基本法律原則以及我國(guó)法官在司法實(shí)務(wù)里面所具體運(yùn)用到的有關(guān)基本邏輯判斷形式也都深深地印有德國(guó)法律的烙印。而在法院判決的過(guò)程中，也是利用德國(guó)的邏輯三段論的方法來(lái)進(jìn)行推斷的。

綜上所述，我們可以清楚地看出德國(guó)法律體系對(duì)近代以來(lái)我國(guó)法律制度的建構(gòu)有著十分重大及深遠(yuǎn)的影響，并且這種影響自從近代開(kāi)始以來(lái)一直持續(xù)到現(xiàn)在的法律生活中，甚至在未來(lái)我國(guó)相關(guān)的法律草案構(gòu)建上德國(guó)法律條款的設(shè)置也會(huì)起到非常重要的參考和借鑒作用。

【參考文獻(xiàn)】

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[2] 敏振海.清末德國(guó)法對(duì)中國(guó)法制改革的影響[J].社科縱橫（新理論版），2013（01）.

[3] 德國(guó)民法典[EB/OL].https：//wenku.baidu.com/view/a6aa7af4aaea998fcd220e49.html，2019-11-13.

[4] 井維淼.試論德國(guó)法律對(duì)近代和當(dāng)代中國(guó)的影響[J].中華少年， 2016（03）.

【作者簡(jiǎn)介】

李?lèi)?ài)芹（1976.12—）女，漢族，山東濟(jì)寧人，山東大學(xué)法學(xué)院碩士研究生畢業(yè)，中共聊城市委黨校法學(xué)教研室講師，研究方向：行政法學(xué).