戰(zhàn)“疫”當(dāng)前，外向型企業(yè)該注意哪些法律風(fēng)險防范

此次新冠肺炎疫情被世界衛(wèi)生組織列為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（PHEIC），國內(nèi)國際各項管控措施不斷升級，經(jīng)濟活動尤其是對外經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域所受影響正日益顯現(xiàn)。為幫助外向型企業(yè)防范和應(yīng)對疫情期間可能遇到的法律風(fēng)險，支持企業(yè)平穩(wěn)健康發(fā)展，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)范及實務(wù)經(jīng)驗，特梳理了企業(yè)在戰(zhàn)“疫”期間應(yīng)注意的主要法律問題，以期對企業(yè)有所助益。

全面評估風(fēng)險，在有條件的情況下盡全力履行合同

誠實信用原則是現(xiàn)代民商事法律的基本原則之一，得到世界各國法律的普遍承認，被稱為“帝王條款”，是市場經(jīng)濟活動中的道德準則。合同是當(dāng)事人之間的法律，維護合同效力、保護當(dāng)事人合法權(quán)益是尊重意思自治原則的具體體現(xiàn)，也是《合同法》的立法目的之一。因此，面對此次疫情，企業(yè)應(yīng)全面評估其生產(chǎn)經(jīng)營活動受到的影響，能夠履約的要盡最大努力維護合同正常履行。

誠信方能長久，建議企業(yè)遵守誠實信用原則，切不可借疫情之機惡意不履行合同，并試圖逃脫違約責(zé)任。

正確理解“不可抗力”免責(zé)條件

近日，“不可抗力”成為“網(wǎng)紅”條款，可見它在此次疫情期間對企業(yè)的重要性?！吨腥A人民共和國民法總則》第180條規(guī)定：因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第117條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》，我國及主要貿(mào)易伙伴國均系《公約》成員國）第79條第1款規(guī)定：當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。這一規(guī)定類似于國內(nèi)法的不可抗力條款?？梢?，不可抗力是一項免責(zé)條款，對合同當(dāng)事人來講，是指合同簽訂后，不是由于當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受不可抗力的一方可以全部或部分免除履行合同的責(zé)任，或者推遲履行合同。不可抗力也是法定解除合同的情形之一，根據(jù)《合同法》第94條規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。

北京貿(mào)促會認為，本次疫情本身屬于不可抗力事件，但該不可抗力事件能否成為企業(yè)免責(zé)事由需要個案分析。首先，能否免責(zé)關(guān)鍵在于該事件是否確實導(dǎo)致合同不能履行。雖然有疫情發(fā)生，但我國并沒有在國家層面上一律禁止企業(yè)開工，有條件開工的企業(yè)或者政府鼓勵進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)不能援引不可抗力條款免責(zé)。其次，企業(yè)在主張不可抗力免責(zé)時，要提供相關(guān)證據(jù)證明受疫情影響不能履行合同，通常包括企業(yè)所在地政府、機構(gòu)出具的證明/公告，海陸空相關(guān)延運、延飛、取消等通知/證明，出口貨物買賣合同、貨物訂艙協(xié)議、貨運代理協(xié)議、報關(guān)單等及其他所能提供的材料。最后，企業(yè)要將受不可抗力影響的情況及時通知對方，以便對方采取措施減少損失。《合同法》第118條規(guī)定：當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。《公約》第79條第4款也規(guī)定了受不可抗力影響的一方有及時通知的義務(wù)。如果不及時告知，這種免責(zé)事由將不被司法機關(guān)認可，因未告知導(dǎo)致對方?jīng)]有及時減損的，要對損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

基于上述理解，建議確實受疫情影響不能履行合同的企業(yè)保留其不能履行合同的證據(jù)，并及時通知合同相對方，同時可以向貿(mào)促機構(gòu)申請開具不可抗力相關(guān)事實證明。不可抗力相關(guān)事實證明屬于商事證明領(lǐng)域中的事實證明行為，是由中國貿(mào)促會及其授權(quán)的分、支會應(yīng)申請人的申請，對與不可抗力有關(guān)的事實進行證明，出具后當(dāng)事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責(zé)任。該證明已得到全球200多個國家和地區(qū)的政府、海關(guān)、商會和企業(yè)認可，在域外具有很強的效力。

正確理解適用“情勢變更”的條件

對受疫情影響尚未達到不可抗力程度的企業(yè)而言，如果為履行合同而開工，顯然會使其處于極度危險之中，可以考慮援引情勢變更原則免除履行責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第26條規(guī)定：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

建議企業(yè)在援引情勢變更原則免責(zé)時，要有證據(jù)證明該企業(yè)位于疫情嚴重的地區(qū)或企業(yè)周邊有確診病例等情況，正常開工可能會極度危及員工身體健康。

積極聯(lián)系貿(mào)促機構(gòu)出具相關(guān)證明

在國際商事活動中，貿(mào)促機構(gòu)出具的相關(guān)證明在國際上有較強的權(quán)威性和較高的認可度。為保障北京市企業(yè)及時辦理國際商事認證業(yè)務(wù)，幫助企業(yè)妥善處理因疫情防控措施而與外商發(fā)生的爭議，北京市貿(mào)促會在疫情防控期間繼續(xù)為企業(yè)提供國際商事法律服務(wù)，包括申辦出口貨物一般原產(chǎn)地證明書、自貿(mào)協(xié)定優(yōu)惠原產(chǎn)地證明書、國際商事證明和代辦領(lǐng)事認證業(yè)務(wù)等。

建議企業(yè)根據(jù)需要及時申請開具相關(guān)證明，努力維護國際商事活動正常開展，降低風(fēng)險。

主動積極與對方當(dāng)事人溝通

溝通永遠是解決問題最有效的方式之一。如果企業(yè)確實存在履行困難，應(yīng)及時主動與對方取得聯(lián)系，誠懇說明原因，爭取獲得對方諒解，維護良好的合作關(guān)系。雙方可協(xié)商變更合同履行時間，如確實無法履行合同的，爭取協(xié)商解除合同。如果對方確有損失，可考慮在自身承受范圍內(nèi)給予對方一定補償。

建議企業(yè)本著互利雙贏的原則，積極溝通、化解糾紛。

委托專業(yè)人員處理糾紛

專業(yè)人士處理專業(yè)問題往往會起到良好的效果。國際貿(mào)易和投資糾紛具有復(fù)雜性、專業(yè)性的特點，更需要專業(yè)人士處理。需要注意的是，律師的擅長領(lǐng)域各不相同，應(yīng)選擇對國際貿(mào)易和投資糾紛處理經(jīng)驗豐富的律師。

建議企業(yè)在可承受的成本范圍內(nèi)委托專業(yè)律師。中國貿(mào)促會有專門的專家?guī)?，可向企業(yè)推薦律師，如企業(yè)有需要，可以隨時與中國貿(mào)促會法律支援平臺聯(lián)系。

服務(wù)企業(yè)是貿(mào)促會的宗旨，北京市貿(mào)促會將全力履行好自身職能，幫助、支持北京市外向型企業(yè)渡過難關(guān)。

（文章來源：北京貿(mào)促會規(guī)劃發(fā)展部）