我國(guó)商業(yè)演出侵犯著作權(quán)行為以及維權(quán)現(xiàn)狀與存在的問題

摘 要：隨著演出市場(chǎng)的向好發(fā)展，演出中存在的侵權(quán)行為也應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視，侵犯表演權(quán)以及抄襲是目前最為典型的兩種侵權(quán)形式，但在維權(quán)的道路上卻存在著發(fā)現(xiàn)難、取證難的問題。本文敘述維權(quán)的意義、典型的侵權(quán)方式、維權(quán)的困難之處以及維權(quán)的建議。

關(guān)鍵詞：商業(yè)演出;表演權(quán);著作權(quán);抄襲

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2020）04-00-04

1 對(duì)商業(yè)演出中侵犯著作權(quán)的行為進(jìn)行維權(quán)的意義

1.1 維護(hù)演出市場(chǎng)的平衡

公開商業(yè)演出由于除演出現(xiàn)場(chǎng)表演之外，表演內(nèi)容不會(huì)再通過任何途徑進(jìn)行公開傳播，所以基本不存在推廣文化、教學(xué)等公益性目的，其唯一的目標(biāo)就是攫取利益。當(dāng)前的商業(yè)演出通常分為兩種，一種是靠演出人員來提高票房，另一種則是靠?jī)?nèi)容來吸引觀眾。

依靠演出人員的演出，演出制作方為了更高票房，通常會(huì)選擇人氣高、“粉絲”多的明星來參與演出。因此演出內(nèi)容的好壞就不會(huì)引起演出制作方的特別關(guān)注，而在內(nèi)容不會(huì)對(duì)票房產(chǎn)生較大影響的情況下，制作方會(huì)更傾向于壓縮關(guān)于內(nèi)容的成本，由此也容易產(chǎn)生侵權(quán)問題。而被侵權(quán)的一方，同樣的作品由于缺少明星的加持，收益本就已經(jīng)是天差地別，如果連被侵權(quán)的賠償都得不到，差距就會(huì)擴(kuò)大。

依靠演出內(nèi)容的演出，吸引票房的決定性因素是其優(yōu)質(zhì)的演出內(nèi)容，這固然會(huì)使制作方投入更多的精力、財(cái)力去打磨演出內(nèi)容，但總有一些制作方會(huì)選擇“走歪路”去壓縮成本以獲得更高的收益，比如抄襲別人的優(yōu)質(zhì)作品。

商業(yè)演出除了現(xiàn)場(chǎng)人員外，不會(huì)再對(duì)外公開，這就使得只有在現(xiàn)場(chǎng)的觀眾同時(shí)看過抄襲與被抄襲兩部作品，才有可能發(fā)現(xiàn)抄襲，這樣一來抄襲被發(fā)現(xiàn)的可能性就降低了，即使被發(fā)現(xiàn)，觀眾也不是被侵權(quán)方，沒有義務(wù)幫被侵權(quán)方維權(quán)，這就使得侵權(quán)的成本進(jìn)一步降低，收益卻增加，這對(duì)認(rèn)真做原創(chuàng)作品的制作方來說不公平。

1.2 保護(hù)原創(chuàng)作者的積極性

被侵犯了自身的合法權(quán)益卻無法得到維護(hù)也無法得到合理的賠償，原創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性無疑會(huì)受到打擊，并且在維權(quán)的道路上，被侵權(quán)人會(huì)耗費(fèi)精力、財(cái)力，創(chuàng)作時(shí)間會(huì)被擠壓，并且會(huì)陷入何時(shí)能夠結(jié)案、是否能夠得到合理賠償?shù)葐栴}的焦慮之中，對(duì)創(chuàng)作靈感也是一種傷害。在如今我們要建立文化自信的重要階段，文化創(chuàng)作是國(guó)人建立文化自信、樹立國(guó)家形象、對(duì)外宣傳中華文化的重要途徑，許多原創(chuàng)作者本身創(chuàng)作并非是為了盈利，他們不求回報(bào)的作品被一些無良演出制作方用于牟利，會(huì)使其積極性受到巨大的打擊。社會(huì)應(yīng)建立合理的機(jī)制維護(hù)他們的權(quán)益，使得更多的原創(chuàng)作品能夠被創(chuàng)作出來，使我國(guó)的文化產(chǎn)業(yè)更加繁榮、多元化。

2 當(dāng)前市場(chǎng)中公開商業(yè)演出的兩種典型侵權(quán)方式

2.1 侵犯表演權(quán)

根據(jù)《著作權(quán)法》第37條，如果要使用他人的作品進(jìn)行演出，表演者需要取得著作權(quán)人的許可并且支付報(bào)酬。在演出中，經(jīng)常表現(xiàn)為沒有取得著作權(quán)人的授權(quán)就直接使用其作品進(jìn)行了表演，比如湖南衛(wèi)視就多次因此產(chǎn)生糾紛而導(dǎo)致即使已經(jīng)在電視直播中播放過該節(jié)目，隨后在網(wǎng)絡(luò)上的版本中只能刪除，相應(yīng)的音頻也無法上線，此類型的侵權(quán)對(duì)演出制作方、觀眾、表演者本人都沒有什么好處，表演者精心編排過的節(jié)目無法在社交媒體上進(jìn)行更大范圍的傳播、演出制作方因此受到非議、聲譽(yù)受損，觀眾損失最小，但是喜愛的節(jié)目因?yàn)榍謾?quán)而無法再次欣賞，對(duì)其也是一種傷害。

2.2 抄襲他人作品

抄襲他人作品是更為惡劣的一種侵權(quán)行為，侵犯表演權(quán)的行為中固然有惡意為之，但也有即興演唱這種主觀上并無惡意的行為。而抄襲卻是不折不扣的惡劣行為，是在原作品的基礎(chǔ)之上進(jìn)行剪切、拼接、雜糅、改編，主觀上存在惡意，并且客觀上竊取了他人的智力成果。

近年來，抄襲一直是熱門話題，從文學(xué)到美術(shù)到音樂，層出不窮。具體到商業(yè)演出中，抄襲的方式有更多的變化。

首先，抄襲不局限于同一演出形式。一場(chǎng)演出通常是多種藝術(shù)表現(xiàn)形式的集合體，在劇院進(jìn)行的商業(yè)演出，其中的藝術(shù)元素通常包含文學(xué)劇本、表演、舞美、音樂、舞蹈，而這些元素都存在抄襲的可能性，只要是相同的元素，無論該元素存在于何種演出形式中，都可以互相借鑒甚至抄襲。

其次，抄襲可以存在于演出的任何環(huán)節(jié)。一場(chǎng)演出的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)長(zhǎng)大概為120分鐘，在這段時(shí)間內(nèi)，抄襲的可以是其中一個(gè)片段，只占全場(chǎng)的一小段時(shí)長(zhǎng)，也可以在同一場(chǎng)演出中存在不止一種元素涉嫌抄襲，抄襲的對(duì)象可以是單一的一部作品，也可以是多部作品，抄襲的內(nèi)容可以是作為整個(gè)演出主體的演員的表演，也可以是不那么引人注意的舞美設(shè)計(jì)，抄襲的可能性可以說無處不在。

3 對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行維權(quán)的困難之處

3.1 發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為難

演唱會(huì)、音樂節(jié)作為歌曲的集合，通常只涉及對(duì)著作權(quán)人表演權(quán)的侵犯。在演出現(xiàn)場(chǎng)，觀眾只能知曉演出內(nèi)容，卻無法獲悉演出制作方是否獲得了著作權(quán)方的授權(quán)，因此只能由著作權(quán)方自行監(jiān)督。2019年全年演唱會(huì)、音樂節(jié)總場(chǎng)次超過2000場(chǎng)[1]，雖然所有演出都會(huì)提前申報(bào)演出曲目，但是申報(bào)曲目與正式演唱曲目通常出入較大。演出在舉辦之前會(huì)提前發(fā)布歌單，歌單上的歌曲與真正會(huì)在演出上演唱的歌曲所差無幾，然而在歌單上也總會(huì)有這么一行小字“具體演出內(nèi)容以演出現(xiàn)場(chǎng)為準(zhǔn)”，更何況有時(shí)還會(huì)出現(xiàn)即興演唱環(huán)節(jié)，這就使得具體演出內(nèi)容更加不可知。

而劇目演出除了涉及對(duì)表演權(quán)的侵犯，更多會(huì)存在抄襲這一侵權(quán)行為。與表演權(quán)是否被侵犯是觀眾無法知悉的不同，若一個(gè)作品存在抄襲問題，觀眾是可以發(fā)現(xiàn)的，但是難度也很大。每一種藝術(shù)形式都有相對(duì)固定的受眾，不同的演出形式之間有一道無形的壁壘將觀眾分隔開來，這就使得不同表演形式之間觀眾的重合度比較低，若出現(xiàn)跨表演形式抄襲的問題，被發(fā)現(xiàn)的概率就會(huì)進(jìn)一步降低。

3.2 對(duì)侵權(quán)行為取證難

如果走入劇場(chǎng)觀看演出，在演出開始之前，觀眾可以看見在舞臺(tái)兩側(cè)的屏幕滾動(dòng)播放著觀看演出的注意事項(xiàng)，在正式演出之前還會(huì)有廣播提示，其中有一條就是“不允許拍攝”，甚至有些演出會(huì)檢查隨身物品，不允許相機(jī)進(jìn)入演出現(xiàn)場(chǎng)。這就導(dǎo)致如果發(fā)生了侵權(quán)行為，著作權(quán)方想要拿到第一手的視聽資料幾乎是不可能的。

侵犯表演權(quán)的行為對(duì)取證的要求不算高，只需要確定當(dāng)時(shí)表演者在無授權(quán)的情況下表演了自己的作品即可，而認(rèn)定抄襲則不同，抄襲需要進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)蔫b定，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)，抄襲的界定十分嚴(yán)格，不能只憑觀眾的口述就認(rèn)定抄襲行為的存在，而劇院不允許拍攝的要求又注定著作權(quán)方只能憑借現(xiàn)場(chǎng)觀眾的描述來初步判斷是否抄襲，若想進(jìn)一步維權(quán)，提交證據(jù)是一個(gè)很麻煩的問題。

與電視劇、電影這類通過攝影機(jī)固定下來的表演不同，在劇院上演的劇目表演可以根據(jù)觀眾的反饋、獨(dú)特的時(shí)間地點(diǎn)發(fā)生改變，很有可能同一劇目，哪怕是同樣的一群演員，今天和明天的表演就不一樣了，這就給侵權(quán)行為留下了空間，一旦被發(fā)現(xiàn)，在下一場(chǎng)演出中，演出制作方就可以直接將有問題的部分刪除或更改，進(jìn)一步增加了取證的難度。

4 在保護(hù)演出著作權(quán)中存在的矛盾

4.1 保護(hù)演出自身著作權(quán)與他者著作權(quán)之間的矛盾

一場(chǎng)演出要想受歡迎，除了表演者之外，演出中包含的音樂、故事、美術(shù)等具有獨(dú)創(chuàng)性的部分同樣關(guān)鍵，這些都屬于著作權(quán)，受《著作權(quán)法》保護(hù)。演出制作方在制作完成一場(chǎng)演出之后，要想獲得收益，有多種途徑，最主要的還是表演時(shí)的票房收益，但其他途徑獲得的收益也不容小覷，比如挖掘演出的周邊價(jià)值——制作正版DVD、出售傳播權(quán)給公眾平臺(tái)、出售改編權(quán)將演出以另一種演出制作方式再次進(jìn)行演繹、販賣與演出有關(guān)的周邊產(chǎn)品等。

演出制作方不允許現(xiàn)場(chǎng)觀眾拍攝表演錄像進(jìn)行傳播的一個(gè)主要原因就是一旦觀眾私自拍攝的內(nèi)容在網(wǎng)絡(luò)上廣泛傳播，不僅侵犯了傳播權(quán)，更會(huì)直接減少演出制作方所能獲得的收益?？倳?huì)有一部分人抱著“在網(wǎng)上就能免費(fèi)觀看為什么還要付費(fèi)去現(xiàn)場(chǎng)觀看”的想法，這就會(huì)減少本能獲取的收益。另外，觀眾私自拍攝流傳也會(huì)打亂演出制作方的既定計(jì)劃，影響對(duì)演出著作權(quán)的開發(fā)布局。

因此，演出制作方禁止觀眾在演出時(shí)拍攝是合理的，所有觀眾以及工作人員等都應(yīng)該支持并堅(jiān)持下去，甚至于對(duì)拍攝后擅自傳播的觀眾采取措施也是可以理解的。然而一旦出現(xiàn)了抄襲的問題，被抄襲方就失去了獲取原始資料的可能性。著作權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，在被認(rèn)定為抄襲之前，即使有爭(zhēng)議，在法律上依舊為原創(chuàng)作品，理應(yīng)受到法律保護(hù)。更何況，一個(gè)作品的著作權(quán)并不會(huì)因?yàn)槠浯嬖诔u而消失。在實(shí)踐中，抄襲行為通常只存在于整個(gè)演出的一部分，剩余部分仍然是原創(chuàng)的，原創(chuàng)的部分應(yīng)當(dāng)受到完全的保護(hù)。這就在演出自身著作權(quán)應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)以及被抄襲的他者著作權(quán)方需要演出錄像進(jìn)行維權(quán)之間產(chǎn)生了矛盾。

4.2 維權(quán)獲得的低收益與高額的維權(quán)成本之間的矛盾

著作權(quán)人通過維權(quán)希望獲得經(jīng)濟(jì)賠償，而在最終獲得賠償之前，首先需要付出大量的時(shí)間成本以及一定的金錢成本，這極其煩瑣且耗費(fèi)精力，需要持續(xù)追蹤進(jìn)展，容易與自身工作安排產(chǎn)生沖突，并且獲得的賠償也很有可能只能堪堪覆蓋付出的成本。

《著作權(quán)方》第49條規(guī)定了3種賠償標(biāo)準(zhǔn)：權(quán)利人實(shí)際損失、侵權(quán)人違法所得以及50萬元以下。對(duì)于侵犯表演權(quán)，權(quán)利人的實(shí)際損失較容易認(rèn)定，根據(jù)以往給予授權(quán)的價(jià)格或者市場(chǎng)價(jià)即可，但是抄襲這類行為，權(quán)利人的實(shí)際損失是很難認(rèn)定的，要想按照侵權(quán)人違法所得來認(rèn)定和計(jì)算，前提是侵權(quán)行為是作品產(chǎn)生收益的唯一獲得方式，照搬全抄幾乎不可能存在，因此在大多數(shù)情況下只能夠按照付出勞動(dòng)的市場(chǎng)價(jià)格來賠償，但這根本無法達(dá)到懲罰侵權(quán)人的目的，甚至可以看作其只是依據(jù)市場(chǎng)價(jià)格購(gòu)買了著作權(quán)人的作品授權(quán)。然而這合理的收益卻需要著作權(quán)人耗費(fèi)大量的時(shí)間精力去爭(zhēng)取，甚至在最終宣判之前都無法保證肯定能獲得賠償，成本與收益的不對(duì)等對(duì)著作權(quán)人來說是維權(quán)之前必須全面考慮清楚、分析利弊的矛盾所在。

5 對(duì)保護(hù)被侵權(quán)著作權(quán)人權(quán)利的建議

5.1 現(xiàn)行的維權(quán)方式

現(xiàn)行的維權(quán)方式通常為兩種：一種是加入著作權(quán)集體管理組織，另一種則是通過法律訴訟。目前我國(guó)大陸地區(qū)共有五大著作權(quán)集體管理組織。其中中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)（簡(jiǎn)稱“音著協(xié)”）與本文中侵犯表演權(quán)的行為息息相關(guān)。

著作權(quán)人完成一首歌曲之后，可以通過音著協(xié)官方網(wǎng)站為作品注冊(cè)版權(quán)，注冊(cè)流程簡(jiǎn)單、收費(fèi)也不高，在被著作權(quán)人授權(quán)以后，音著協(xié)可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主張權(quán)利，并可以作為當(dāng)事人開展涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動(dòng)。

如果有演出制作方想要表演該作品，可以通過付費(fèi)給音著協(xié)獲得授權(quán)，再由音著協(xié)將費(fèi)用支付給著作權(quán)人。若出現(xiàn)侵權(quán)問題，音著協(xié)會(huì)以自身名義對(duì)侵權(quán)方發(fā)起訴訟。音著協(xié)2018年報(bào)顯示，2018年一年中音著協(xié)辦理維權(quán)案件244件，涉及表演權(quán)侵權(quán)的為31件。[2]

然而這并非十全十美，在實(shí)踐中，不是所有的著作權(quán)人都會(huì)將作品在音著協(xié)中注冊(cè)，將有關(guān)權(quán)利授權(quán)給音著協(xié)管理，此時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)演出制作方?jīng)]有獲得某些作品授權(quán)的情況。并且音著協(xié)有時(shí)并不能及時(shí)將費(fèi)用支付給著作權(quán)方，使得著作權(quán)人只能自行找侵權(quán)方維權(quán)。

5.2 對(duì)維權(quán)的建議

維權(quán)并不是一件能夠速戰(zhàn)速?zèng)Q的事情，需要耗費(fèi)大量的時(shí)間以及精力，并且需要專業(yè)的法律知識(shí)以及訴訟技巧，這是絕大多數(shù)著作權(quán)人所不具備的，因此著作權(quán)人在作品發(fā)布之初就要權(quán)衡利弊，考慮自己是否有能力應(yīng)對(duì)有可能發(fā)生的侵權(quán)問題，從而選擇合適的保護(hù)方式。

若著作權(quán)人不具備足夠的能力，在音著協(xié)注冊(cè)并授權(quán)其處理相關(guān)事宜是一個(gè)不錯(cuò)的選擇，能夠有效減少應(yīng)對(duì)授權(quán)等問題的精力，在遇到侵權(quán)問題時(shí)，音著協(xié)有專業(yè)的法律團(tuán)隊(duì)來維權(quán)，但這也需要著作權(quán)人關(guān)注自身權(quán)益，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)與音著協(xié)溝通。

若著作權(quán)人本身有足夠的能力也可以選擇自己處理相關(guān)事務(wù)，直接對(duì)接侵權(quán)問題，以更加全面、及時(shí)地維護(hù)自身權(quán)益。

隨著演出市場(chǎng)的蓬勃興起，演出制作方必須增強(qiáng)自身法制意識(shí)，不可為了眼前小利而心存僥幸，應(yīng)當(dāng)放眼未來，立足于長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，為維護(hù)演出市場(chǎng)盡自己的力量，著作權(quán)人也應(yīng)當(dāng)拿起法律的武器維護(hù)自身權(quán)益，這也是在維護(hù)整個(gè)演出市場(chǎng)的良性發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1] 中國(guó)演出行業(yè)協(xié)會(huì). 2019年中國(guó)演出市場(chǎng)回顧——演唱會(huì)、音樂節(jié)篇[DB/OL].中國(guó)演出行業(yè)協(xié)會(huì)官網(wǎng)，http：//www.capa.com.cn/news/showDetail/1680642，2020-01-07.

[2] 中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì). 2018中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)年報(bào)[DB/OL]. 中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)官網(wǎng)，http：//www.mcsc.com.cn/pdf/2018.pdf，2018.

通訊作者：黃心雨（1996—），女，江蘇揚(yáng)州人，研究生，碩士，研究方向：國(guó)際法學(xué)。