微信表情包的商業(yè)使用侵權(quán)研究

王冰麗

（青島大學(xué)，山東 青島266071）

一、微信表情包的發(fā)展?fàn)顩r

（一）表情包的演變

世界上第一個(gè)表情包在1982年9月19日誕生于美國(guó)，是一種表情符號(hào)，通過(guò)鍵盤上的不同符號(hào)組合排列的豎向符號(hào)，是一種極為簡(jiǎn)單地表達(dá)情緒的方式。①之后于1998年傳入日本后變?yōu)闄M向符號(hào)，種類也愈加豐富。再后來(lái)QQ（2003版）首次出現(xiàn)了黃色圓臉的表情，用于代替?zhèn)€人的心情，至今小黃臉的表情仍在作用。除了小黃臉表情外，動(dòng)漫卡通人物、貼圖表情等也隨后加入表情包的大軍營(yíng)。②自2001年微信軟件被研發(fā)投入市場(chǎng)使用后，表情包被更加廣泛地應(yīng)用。近年來(lái)，隨著微信的迅速推廣，使用對(duì)象激增，微信成為我國(guó)用戶量最大的APP之一。③表情包在使用過(guò)程中的優(yōu)勢(shì)也愈加顯現(xiàn)。

（二）表情包的營(yíng)利性表現(xiàn)

1.表情包在微信平臺(tái)的營(yíng)利狀況

首先，從使用者的喜好程度對(duì)表情包的營(yíng)利性分析來(lái)看。目前表情包的使用大多以免費(fèi)的方式呈現(xiàn)，但付費(fèi)表情包也逐漸呈遞增趨勢(shì)，表情包的付費(fèi)使用價(jià)格并不高，但微信內(nèi)99%以上的表情包都存在打賞設(shè)置，贊賞表情包的用戶可以根據(jù)自己的意愿在1元-200元內(nèi)隨意打賞制作者，贊賞表情的用戶多達(dá)上萬(wàn)人。因此，不難得知，制作者可以通過(guò)表情包的制作獲取利益。

其次，從表情包使用的人群范圍擴(kuò)大，對(duì)表情包的使用需求分析營(yíng)利性。微信作為方便快捷的交流軟件，使用的人群也由年輕人發(fā)展到中老年人行列。不同人群對(duì)表情包的喜愛(ài)也不同，迎合不同人群的表情包也應(yīng)運(yùn)而生，筆者相信，在未來(lái)的發(fā)展中表情包的營(yíng)利性會(huì)愈加明顯，免費(fèi)表情包不會(huì)退出，但需求的導(dǎo)向性會(huì)促使表情包制作者選擇性的制作，并且制作的勞動(dòng)成果被付費(fèi)使用也能夠逐漸被用戶接受。

2.表情包的商業(yè)使用價(jià)值

近年來(lái)，表情包的廣告價(jià)值日益凸顯，商家利用表情包展示自己的產(chǎn)品，從而提高產(chǎn)品的熟悉度。但在使用過(guò)程中未注重肖像權(quán)的保護(hù)，從而易引發(fā)糾紛。民法典將人格權(quán)獨(dú)立成編，對(duì)人格權(quán)保護(hù)予以重視，表情包的網(wǎng)絡(luò)使用對(duì)網(wǎng)絡(luò)肖像的立法、司法保護(hù)提出了新要求。

一些商家根據(jù)表情包生產(chǎn)出相應(yīng)的表情包商品，例如Gecter制作的“小藍(lán)和他的朋友”系列表情包被做成玩偶、文具、生活用品等，微信在表情包的介紹頁(yè)面上對(duì)該系列產(chǎn)品購(gòu)買店鋪予以推薦，淘寶頁(yè)面也可以搜尋到相關(guān)店鋪，這種形式增加了商業(yè)使用表情包的概率?？梢?jiàn)表情包系列產(chǎn)品的潛在顧客數(shù)量巨大，該系列產(chǎn)品的盈利頗豐。

二、表情包的商業(yè)使用分析

（一）商業(yè)使用表情包的原因

1.使用表情包互動(dòng)可以滿足商品廣告宣傳的效果。我們?nèi)粘Ａ奶熘械谋砬榘季哂凶陨淼谋磉_(dá)特點(diǎn)，人們對(duì)表情包的趨向性選擇，使商家發(fā)現(xiàn)利用表情包宣傳產(chǎn)品的新手段。④當(dāng)表情包作者制作出一些與節(jié)日相關(guān)的表情包時(shí)，商家選取使用率較高的表情包為自己的線下產(chǎn)品“代言”。他們將不同類型的表情包運(yùn)用到不同年齡段的人群中，制造不同種類的商品，從而擴(kuò)大產(chǎn)品宣傳，拉近與消費(fèi)者的距離，以此獲得更大的銷售量。

2.表情包周邊產(chǎn)品產(chǎn)業(yè)化的利益吸引?；谙M(fèi)者對(duì)表情包中人物的喜愛(ài)，對(duì)商品和服務(wù)制作中使用動(dòng)漫人物、表情元素形象，吸引消費(fèi)人群的趨向性選擇。據(jù)筆者實(shí)地考察，商場(chǎng)的兒童商品區(qū)聯(lián)名動(dòng)漫人物的商品幾乎占商品的85%以上，兒童套餐的招牌上使用動(dòng)漫人物表情包的情況也司空見(jiàn)慣，這些經(jīng)營(yíng)手段促使消費(fèi)者傾向性的選擇，為商家?guī)?lái)可觀的利益。當(dāng)利益之所在時(shí)，人之所趨，獲取利益的侵權(quán)現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。

（二）商業(yè)使用表情包的范圍

首先，表情包作為產(chǎn)品被使用。日常生活中也經(jīng)?？吹揭恍в斜砬榈膱D案被復(fù)制到產(chǎn)品上，并且一些商家會(huì)制作出與表情圖案相同的玩偶，并且銷量頗高。其次，表情包可作為銷售其他產(chǎn)品的推廣手段。商家利用某些表情包的趣味性和熟悉度吸引顧客，將表情包使用于自己產(chǎn)品的宣傳廣告、商店招牌上推銷產(chǎn)品。

三、商業(yè)使用表情包侵犯權(quán)利的類型

（一）商業(yè)使用表情包侵犯著作權(quán)

著作權(quán)是指作者或者其他人（包括法人）依法對(duì)某一作品享受的權(quán)利。首先，商業(yè)使用的表情包的構(gòu)成元素屬于著作權(quán)保護(hù)的范圍。表情元素主要涉及著作權(quán)保護(hù)的圖畫(huà)、雕刻及雕板等美術(shù)作品，攝影作品及圖片，電影及其他視聽(tīng)作品等，因此滿足侵害著作權(quán)的構(gòu)成要件之一。其次，商業(yè)使用表情包可能會(huì)侵犯保護(hù)作品的復(fù)制權(quán)，這些權(quán)利分別從屬于著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容，從而可以認(rèn)定商業(yè)使用表情包將侵犯到著作權(quán)。例如，對(duì)于動(dòng)漫作品中人物形象的表情和使用原創(chuàng)制作者在制作表情包時(shí)多數(shù)情況下會(huì)侵犯到著作權(quán)中的復(fù)制權(quán)，復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品復(fù)制一份或者多份。⑤復(fù)制僅是承載作品的載體發(fā)生了變化，對(duì)原作品的著作權(quán)侵犯仍然存在。被用于商業(yè)使用的表情包的內(nèi)容沒(méi)有發(fā)生實(shí)質(zhì)改變，只是呈現(xiàn)作品的載體發(fā)生變化，用以載體變化的多樣性加劇了侵犯著作權(quán)的后果。商家將表情包復(fù)制到不同載體謀利時(shí)，沒(méi)有經(jīng)著作權(quán)人的許可在商業(yè)營(yíng)利中不得擅自使用他人的作品。反之，如果在商業(yè)使用時(shí)得到了著作權(quán)人許可，無(wú)論著作權(quán)人是否收取費(fèi)用以上商業(yè)行為都不構(gòu)成侵權(quán)。有些著作權(quán)人不向商家收取費(fèi)用，并認(rèn)為這樣可以讓更多人知曉自己的作品，在這種情況下可以構(gòu)成默示的許可，即不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）商業(yè)使用侵犯公民的肖像權(quán)

肖像權(quán)指以一定物質(zhì)形態(tài)表現(xiàn)出的自然人物形象。肖像權(quán)是自然人享有的以自己肖像所體現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的人格權(quán)。⑥除真人肖像的保護(hù)外，楊立新教授在《人格權(quán)法》一書(shū)中提到了漫畫(huà)肖像以藝術(shù)夸張的方式再現(xiàn)的人物形象也應(yīng)予以保護(hù)。表情包制作者，使用涉及影視作品中一般公眾易于將表演與表演者本人真實(shí)的相貌特征聯(lián)系的影視形象時(shí)，表演形象亦為肖像的一部分，影視作品相關(guān)的著作權(quán)與肖像權(quán)并不沖突。⑦肖像權(quán)侵權(quán)與影視作品的界線，法律規(guī)定還不夠明確，其中塑造形象的著作權(quán)需要法官根據(jù)諸多因素進(jìn)行權(quán)衡裁量，但是在肖像權(quán)理論體系仍未臻于完善的當(dāng)下，表情包的制作侵犯肖像權(quán)仍然有其合理性，不應(yīng)全面否定。表情包可產(chǎn)生巨大的財(cái)產(chǎn)利益，其涉及的財(cái)產(chǎn)利益基于人格利益產(chǎn)生，這種利益具有授權(quán)使用的屬性，被授權(quán)人獲得授權(quán)后，可利用授權(quán)使用。這是對(duì)肖像權(quán)的嚴(yán)格保護(hù)，也是回應(yīng)民法典中人格權(quán)獨(dú)立成編，注重發(fā)展人權(quán)事業(yè)的體現(xiàn)。

（三）商業(yè)使用侵犯公民的名譽(yù)權(quán)

名譽(yù)權(quán)是指民事主體所享有的保護(hù)自己名譽(yù)不被以侮辱、誹謗等方式加以丑化的權(quán)利。商業(yè)使用會(huì)侵犯一些公眾人物的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。此類表情包占據(jù)了表情包市場(chǎng)的半壁江山，幾乎每部影視作品或綜藝上映后，接踵而來(lái)的就是劇情人物的表情包。新出爐的表情包被商家以牟利為目的使用于廣告宣傳，一些表情包制作者在演員的畫(huà)面上配上不雅的文字，在商業(yè)使用時(shí)又直接引用這類表情包，并沒(méi)有考慮到是否會(huì)對(duì)演員的品德、才能、聲望造成一定的損害。表情包的制作者首次侵犯該類主體的名譽(yù)權(quán)，商家再次使用時(shí)更是擴(kuò)大了對(duì)該主體的名譽(yù)侵犯。原創(chuàng)制作者在制作表情包時(shí)利用他人的緋聞、隱私捏造歪曲事實(shí)已然造成對(duì)名譽(yù)權(quán)的損害，商業(yè)使用時(shí)將這種隱私再一次暴露在公眾的視野中，將他人的隱私放大化，對(duì)受害者造成更嚴(yán)重的名譽(yù)權(quán)侵害。當(dāng)然在采訪中筆者也可以聽(tīng)到有些明星演員等不在意將自己的肖像用于制作表情包，反而覺(jué)得很有意思，但是不代表他們對(duì)制作表情包的許可就等同于可以將設(shè)計(jì)自己的表情包用于商業(yè)使用。表情包的制作和使用不加以嚴(yán)格的管控，隨著公民對(duì)人格權(quán)保護(hù)的意識(shí)逐漸提高，商家在進(jìn)行營(yíng)利性活動(dòng)中對(duì)人格利益的侵犯便會(huì)導(dǎo)致因表情包引起的索賠事件層出不窮。

四、結(jié)語(yǔ)

隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來(lái)，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)顯得更為迫切，本文通過(guò)對(duì)表情包的發(fā)展歷史、價(jià)值以及商業(yè)使用的原因和侵權(quán)行為進(jìn)行分析，闡釋了表情包的不當(dāng)商業(yè)使用對(duì)著作權(quán)人、肖像權(quán)人及名譽(yù)權(quán)人造成的損害。進(jìn)一步表明了在商業(yè)利益驅(qū)動(dòng)之下，即便肖像權(quán)人對(duì)表情包的制作予以許可，但并不代表表情包的使用可以被無(wú)限擴(kuò)張。商業(yè)使用表情包獲取著作權(quán)人許可的同時(shí)也要兼顧享有肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)主體的權(quán)利，切莫獨(dú)占收益的果實(shí)，無(wú)視他人的權(quán)利。

注釋

①俞雷.從“臉譜”到“自制”看微信表情圖像的發(fā)展[J].傳媒觀察，2016（4）：10-11。

②王月.淺析“表情包”興起的特點(diǎn)及其影響[J].傳播與版權(quán)，2016（9）：124-125+132。

③《2020 年中國(guó)微信市場(chǎng)分析報(bào)告——行業(yè)運(yùn)營(yíng)現(xiàn)狀與未來(lái)前景研究》，2020-04-1016:12，中國(guó)報(bào)告網(wǎng)，http://www.chinabaogao.com/。

④李清.信息時(shí)代表情包產(chǎn)業(yè)化發(fā)展現(xiàn)狀與對(duì)策分析[J].現(xiàn)代信息科技，2019（2）：126-128。

⑤馬璐.探討微信表情包的商業(yè)價(jià)值[J].新聞研究導(dǎo)刊，2017（18）：74-75。

⑥王利民.侵權(quán)行為法[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社。

⑦趙婕杉.論“表情包”中的網(wǎng)絡(luò)肖像權(quán)保護(hù)[J].遼寧師范大學(xué)，2019（10）。