“宛艾”產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)糾紛案發(fā)展始末

翟媛媛

編者按：南陽市擁有豐富的艾草資源，“宛艾”產(chǎn)業(yè)涉及艾草種植、藥用、灸用、食用、日用工業(yè)品生產(chǎn)等六大類160多種產(chǎn)品，擁有全球80%的占有量，是全國最大的艾制品加工基地和艾葉集散地。但從2016年至今，“宛艾”產(chǎn)業(yè)屢遭專利侵權(quán)起訴，一種被搶注的艾灸用具，使數(shù)百家企業(yè)受到波及。該案件雖然最終曲折勝訴，但面對未來上千億的艾草產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值市場，“宛艾”想要結(jié)束野蠻生長，搶奪絕對的發(fā)言權(quán)，還要從提高維權(quán)保護意識，規(guī)范產(chǎn)業(yè)體系標準，加大科技創(chuàng)新投入，營造良好營商環(huán)境做起……

2020年新冠疫情，讓古老的艾草被社會公眾重新認知和定位，一時間，艾草成為了中草藥抗擊新冠肺炎疫情的明星。中國針灸學(xué)會發(fā)布的《新型冠狀病毒肺炎針灸干預(yù)的指導(dǎo)意見》和多個省份發(fā)布的《中醫(yī)藥干預(yù)建議處方》中，都強調(diào)了艾灸的療效。資料顯示，2018年艾草市場需求規(guī)模已超過150億元，預(yù)計今后10年，隨著我國老齡化和中醫(yī)藥健康服務(wù)需求的不斷增加，艾草市場規(guī)模將以30%的年均增速發(fā)展，與艾草相關(guān)的服務(wù)產(chǎn)業(yè)將以50%的增速發(fā)展。

作為我國兩大主要艾草產(chǎn)區(qū)之一的南陽，艾草種植、開發(fā)面積達30余萬畝，有4個艾草產(chǎn)業(yè)園，注冊企業(yè)1529家，遍布全國各地的電商有3 000余家，年銷售額80億元，而且市場規(guī)模將以30%的年均增速發(fā)展，成為全國最大、擁有全球80%市場占有量的艾制品加工基地和艾葉集散地，是名符其實的“世界艾鄉(xiāng)”。有行業(yè)預(yù)測研究結(jié)果顯示，未來到2024年艾絨的產(chǎn)銷量將有望翻一番，行業(yè)產(chǎn)值有望突破千億大關(guān)。

然而市場風險與機遇如影隨形，始終纏繞著艾草產(chǎn)業(yè)。就在不久前，南陽市的艾草產(chǎn)業(yè)經(jīng)歷了一場專利狙擊，險遭行業(yè)性血洗。

記者采訪得知，南陽艾草產(chǎn)業(yè)從業(yè)者早期普遍知識產(chǎn)權(quán)意識薄弱，重視產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售，輕視知識產(chǎn)權(quán)保護。一些企業(yè)和個人利用在知識產(chǎn)權(quán)方面的領(lǐng)先優(yōu)勢，在艾草產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域申請了不少實用新型和外觀設(shè)計專利，并在市場中占得先機。這些先知先覺者拿到權(quán)利后，開始大面積地發(fā)起了針對南陽艾草加工企業(yè)的專利訴訟，一時間，南陽眾多艾草企業(yè)倉促上陣，損失慘重，僅2017年被收割的費用就超過1 000萬元，涉及到500多家企業(yè);有的企業(yè)被迫賠償幾十萬元，還有企業(yè)被三番五次地起訴。

越來越多的企業(yè)遭遇專利“割韭菜”，這樣的信息被匯集到南陽宛艾產(chǎn)業(yè)協(xié)會。該協(xié)會組織人員商量對策，發(fā)現(xiàn)不少企業(yè)只能忍氣吞聲和解賠償。但這種和解顯然并不能解決實際問題。因為這次和解了，再去銷售依然面臨著被訴的可能。2018年6月下旬，南陽市宛艾協(xié)會80余家企業(yè)正式委托知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司（以下稱鄭州知己）應(yīng)對專利圍攻。

根據(jù)《專利法》第62條規(guī)定：在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬現(xiàn)有技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計的，并不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。但不少企業(yè)并不懂得這些，就稀里糊涂地被“割了韭菜”。

鄭州知己負責人季發(fā)軍及其維權(quán)團隊積極搜集相關(guān)證據(jù)并組成證據(jù)鏈，發(fā)現(xiàn)在2008到2009年的韓國，就曾出現(xiàn)過涉案產(chǎn)品的雛形;2013到2014年，市場中已經(jīng)開始出現(xiàn)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品，但是曾經(jīng)銷售該產(chǎn)品的十幾家商家都不能錨定銷售時間，案件一時陷入僵局。正在維權(quán)團隊喪失信心，決定以其權(quán)利要求書保護不清楚去無效宣告該專利時，偶然遇到咨詢執(zhí)行判決的關(guān)鍵人物李曉，案件峰回路轉(zhuǎn)。李曉是該系列案件被告之一，經(jīng)營著一家艾灸器具生產(chǎn)加工企業(yè)，此前因故未能參加杭州中院一審開庭，被生效判決嚴重困擾，急于了解專利侵權(quán)案件判決生效后如何應(yīng)對，在與維權(quán)團隊溝通過程中，突然回憶起數(shù)年前的一個銷售案例，給在先銷售找到了關(guān)鍵證據(jù)——來自2014年涉案專利申請日前的電子交易快照。

維權(quán)團隊及時進行在先銷售證據(jù)論證，在網(wǎng)上尋找到有時間標志并且滿足技術(shù)要求的涉案煙斗和香爐圖片，用以和2009年韓國產(chǎn)品結(jié)合否定其創(chuàng)造性;在公證處兩次獨立公證，最終取得了強力有效的在先銷售高清數(shù)據(jù)版本，形成了獨立存在的新穎性證據(jù)。與此同時，維權(quán)團隊從多個角度制定無效宣告策略，向國家知識產(chǎn)權(quán)局遞交涉案專利的無效宣告請求。

隨著案情的推進，維權(quán)團隊發(fā)現(xiàn)該系列案件涉嫌專利權(quán)濫用。

一是從維權(quán)運作方式來看，專利權(quán)人雇傭兩三家律師團隊，以風險投資的方式合作，進行大規(guī)模訴訟，涉及面頗廣，北京、浙江、河南、湖北、廣東、上海等多個法院，累計過千家被告。不顧很多銷售商特別是中小微店鋪商家的實際收入，拿著之前大公司案件判決結(jié)果，獅子大張口索要賠償費用，動輒刪鏈接，封帳戶、恐嚇、勒索、詆毀、敲詐，無所不用其極。

二是在專利已被國家知識產(chǎn)權(quán)無效宣告公告后，對方仍在督促地方法院加快強制執(zhí)行，無論被告如何與法院執(zhí)行庭的領(lǐng)導(dǎo)溝通，“專利已經(jīng)被無效了，網(wǎng)上都能查到”，都不能暫停強制執(zhí)行的行為。法官的理由是，專利權(quán)人不依不饒，無效宣告結(jié)果尚未完全生效。專利權(quán)人不僅加強強制執(zhí)行力度，而且還上演末日瘋狂，抓緊發(fā)起訴訟，變本加厲用盡最后權(quán)利的跡象非常明顯。

三是從前期的調(diào)查結(jié)合后面起訴過程中的表現(xiàn)，申請專利的技術(shù)來源存疑，極有可能是參照涉案專利申請日前已經(jīng)在售的產(chǎn)品申請的專利，甚至部分權(quán)利要求限定的技術(shù)方案很可能就來源于申請日前銷售的產(chǎn)品，因為專利文本中的部分附圖和文字描述與在先銷售產(chǎn)品的圖片一模一樣。而且為了混淆視聽，專利權(quán)人做了兩組快照可以修改的公證文件，下大工夫要推倒申請日前公開的證據(jù)。

而這最后一點也是涉嫌專利權(quán)濫用根本所在，論斷也得到了阿里巴巴方面的證實。據(jù)阿里巴巴法務(wù)部門透露，僅該平臺上針對南陽艾灸產(chǎn)業(yè)的專利訴訟，案件量就超過了600起。維權(quán)團隊負責人季發(fā)軍老師介紹，“在先公開”是近年來很多知識產(chǎn)權(quán)案件中翻云覆雨的核心證據(jù)，通過阿里巴巴公司淘寶交易快照可以證明，涉案專利產(chǎn)品在申請日前已經(jīng)公開銷售，屬于現(xiàn)有技術(shù)，涉案專利技術(shù)并不符合專利法授予專利權(quán)的條件。

訴訟案件陸續(xù)進行中，有勝有負，不同的法官對案件特別是技術(shù)理解不同。漫長的8個月等待，2019年4月，四次無效宣告都被全部維持有效的涉案專利，被國家知識產(chǎn)權(quán)局宣告專利權(quán)全部無效。隨之而來的，涉及該專利的南陽艾草企業(yè)364起訴訟請求被法院依法駁回，南陽艾草專利系列案的訴訟結(jié)果也在悄然發(fā)生逆轉(zhuǎn)，二審紛紛改判。2020年5月22日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院駁回其訴訟請求，維持了國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會的無效決定。隨著涉案專利的全部無效，全國在審千余件案子也紛紛撤訴，南陽艾草企業(yè)暫時贏了。

2020年4月21日，針對近年來涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)惡意投訴頻發(fā)，損害平臺經(jīng)營秩序，浪費司法資源的現(xiàn)象，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的意見》，強調(diào)既要依法免除錯誤下架通知善意提交者的責任，督促和引導(dǎo)電商平臺積極履行法定義務(wù)，促進電子商務(wù)的健康發(fā)展，又要追究濫用權(quán)利、惡意投訴等行為人的法律責任。

就最高法的這一表態(tài)，維權(quán)團隊負責人季發(fā)軍說，這是司法機關(guān)將進一步平衡專利權(quán)人與社會公眾的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，惡意投訴者、訴訟者或?qū)⒈粐绤柎驌?、整治直至追究法律責任，司法機關(guān)將通過制裁惡意訴訟來規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)訴訟秩序，以營造誠實守信、合法合理用權(quán)的營商環(huán)境。

南陽宛艾產(chǎn)業(yè)協(xié)會會長韋躍之無不感慨地說，這場風波讓南陽市的艾草企業(yè)開始重視知識產(chǎn)權(quán)，現(xiàn)在如果新產(chǎn)品的專利沒申請下來之前，一般都不會在市場上出現(xiàn)。如果整個行業(yè)從這一系列血的教訓(xùn)中，吸取教訓(xùn)，全面提升知識產(chǎn)權(quán)保護意識，也必將推動南陽艾草產(chǎn)業(yè)強勁發(fā)展。

但事實上，對于南陽艾草企業(yè)而言，他們要面對的專利訴訟麻煩并不止這一件，而且也并不能排除以后還將出現(xiàn)類似的企業(yè)與個人的專利訴訟可能。“宛艾”能否走出野蠻生長的狀態(tài)，做大做強，還需要統(tǒng)籌考慮。南陽市政府顯然也看到了產(chǎn)業(yè)發(fā)展存在的諸多問題及發(fā)展機遇，及時印發(fā)了《南陽市艾產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃（2019-2023年）》，提出了創(chuàng)建國家現(xiàn)代農(nóng)業(yè)示范區(qū)、國家特色產(chǎn)業(yè)發(fā)展集群區(qū)、國家中醫(yī)藥健康旅游示范區(qū)，打造世界最大規(guī)模的艾草全產(chǎn)業(yè)鏈高端健康服務(wù)業(yè)發(fā)展集群的建設(shè)目標，從頂層設(shè)計和產(chǎn)業(yè)規(guī)劃上進行統(tǒng)籌安排，打造以艾草種植為基礎(chǔ)、以精深加工為主體、以灸療服務(wù)為依托、以文旅康養(yǎng)為支撐的全鏈條產(chǎn)業(yè)體系，助力“宛艾”產(chǎn)業(yè)做大做強，走向高質(zhì)量發(fā)展。目標明確、未來可期！