簡析公安機關(guān)電子數(shù)據(jù)取證現(xiàn)狀及完善措施*

王利平

湖北警官學(xué)院，湖北 武漢 430034

一、概述

隨著科技日新月異的發(fā)展，電子科技產(chǎn)品在社會生活中應(yīng)用的頻率越來越高，人們的日常生活無不暴露于電子信息中，這無疑給人們的生活提供了較以往更加便利快捷的生活方式，但同時也在影響人們生活的方方面面，包括刑事訴訟，其中2012年刑事訴訟法修改時專門增加了電子數(shù)據(jù)作為一種新的證據(jù)種類。在司法實踐中，公安機關(guān)在各大交通要道安裝了監(jiān)控視頻，其主要的目的就是為了獲取相關(guān)的電子數(shù)據(jù)，作為一種直接證據(jù)的來源，電子數(shù)據(jù)也確實為一些刑事疑難案件的偵破提供了直接可靠的證據(jù)資料而加快了刑事案件的破案速度。很多案件一經(jīng)立案不到24小時就破案的，這應(yīng)該是電子數(shù)據(jù)在實際生活中最直接的一種應(yīng)用。與此同時電子數(shù)據(jù)在案件中的取證也較以往運用得更加頻繁，根據(jù)有關(guān)報道顯示2016年2017年全國網(wǎng)安部門受理的電子數(shù)據(jù)取證的案件達(dá)到4萬余起，受理的檢材有12萬余件。這些電子數(shù)據(jù)在司法實踐的廣泛應(yīng)用使得其在立法上也提出了更高的要求。同時，這也給偵查機關(guān)帶來不小的挑戰(zhàn)，尤其是基層公安機關(guān)提出了更高的標(biāo)準(zhǔn)和要求。

電子數(shù)據(jù)在真正進(jìn)入立法前就已經(jīng)在司法實踐中就存在了，但多是以其他證據(jù)種類的形式出現(xiàn)在訴訟中。隨著刑事訴訟法將其作為一種專門的證據(jù)種類，并隨著刑事訴訟程序的發(fā)展，電子數(shù)據(jù)在刑事庭審的過程中成為質(zhì)證認(rèn)證的焦點之一，甚至在很多案件中成為關(guān)鍵證據(jù)以決定被告人罪名成立和刑事責(zé)任的關(guān)鍵。并且，電子數(shù)據(jù)依法獲取、保管是質(zhì)證、認(rèn)證的前提和保障，如果電子數(shù)據(jù)的獲取存在程序上的瑕疵，其后的訴訟程序根本不會產(chǎn)生?？梢婋娮訑?shù)據(jù)在刑事訴訟中地位的重要性。盡管公安部2019年2月1日施行的《公安機關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》是率先對公安機關(guān)獲取電子數(shù)據(jù)相關(guān)規(guī)則進(jìn)行的規(guī)定，但是綜觀司法實踐，在大數(shù)據(jù)背景下電子數(shù)據(jù)在刑事訴訟中的應(yīng)用日益頻繁，我們更加有必要對電子數(shù)據(jù)獲取的偵查機關(guān)在獲取電子數(shù)據(jù)過程中存在什么問題以及如何解決就非常有必要進(jìn)行探討。

二、公安機關(guān)電子取證工作中存在的問題

(一)電子數(shù)據(jù)取證程序相關(guān)立法還不完善

從現(xiàn)有法律法規(guī)來看涉及電子數(shù)據(jù)取證相關(guān)的法律法規(guī)主要有現(xiàn)行的《刑事訴訟法》、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部制定的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》以及公安部制定的《公安機關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》三個主要法律法規(guī)，從這些現(xiàn)有規(guī)定中可以看出電子數(shù)據(jù)的收集提取采用扣押、封存原始存儲介質(zhì)、現(xiàn)場提取電子數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)在線提取電子數(shù)據(jù)、凍結(jié)電子數(shù)據(jù)、調(diào)取電子數(shù)據(jù)這幾種方式，與其他證據(jù)可以采用搜查獲取比較而言，電子數(shù)據(jù)在司法實踐中的這幾種方式均不需要經(jīng)嚴(yán)格的審批程序，往往由公安機關(guān)自行啟動獲取，這導(dǎo)致電子數(shù)據(jù)在司法實踐中的獲取中缺乏監(jiān)督審查，缺乏公信力，同時也極易侵犯他人隱私權(quán)。此外，在《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第九條中所規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)遠(yuǎn)程勘驗需要經(jīng)過技術(shù)偵查措施的應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，但并未進(jìn)一步說明批準(zhǔn)手續(xù)的具體操作程序。這使得司法實踐中偵查機關(guān)自偵自審的情形比較多，導(dǎo)致所獲電子數(shù)據(jù)在庭審中從非法證據(jù)的角度被排除，究其原因與法律法規(guī)對公安機關(guān)在電子數(shù)據(jù)取證的相關(guān)法律規(guī)定還不完善。

(二)公安機關(guān)電子數(shù)據(jù)取證人員的相關(guān)意識比較薄弱

公安機關(guān)作為電子數(shù)據(jù)的主要取證機關(guān)，但因為司法實踐中取證人員的業(yè)務(wù)水平、證據(jù)意識、程序意識以及權(quán)利保障理念比較薄弱，加之對電子數(shù)據(jù)的認(rèn)識存在一定的誤區(qū)，給電子數(shù)據(jù)的取證工作帶來極大的不便，總結(jié)以往的司法經(jīng)驗來看主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，作為電子數(shù)據(jù)取證的公安機關(guān)主要工作人員程序和證據(jù)等意識欠缺。電子數(shù)據(jù)作為刑事訴訟證據(jù)的一種，對刑事訴訟起著關(guān)鍵作用。作為偵查人員盡管大多從各公安或警察學(xué)院公安專業(yè)中選取，專門對刑事訴訟法、偵查學(xué)、證據(jù)法學(xué)等相關(guān)理論進(jìn)行過系統(tǒng)的學(xué)習(xí)，具備一定證據(jù)、程序、人權(quán)保障等方面的意識，但司法實踐中，其證據(jù)、程序、人權(quán)保障等意識仍舊不強。而電子證據(jù)收集人員往往為刑事技術(shù)人員，由于其主要負(fù)責(zé)現(xiàn)場電子數(shù)據(jù)的收集，其程序意識和證據(jù)意識更加薄弱，導(dǎo)致有時收集證據(jù)時未意識到電子證據(jù)收集程序的重要性，甚至在電子數(shù)據(jù)的收集取證中往往不按照法律規(guī)定的程序要求進(jìn)行取證，導(dǎo)致瑕疵證據(jù)產(chǎn)生，使電子數(shù)據(jù)的證明作用大打折扣，有些證據(jù)甚至還會被法官在庭審中因不符合法律要求被排除。

第二，實際負(fù)責(zé)偵查案件的偵查人員與電子數(shù)據(jù)取證人員一般采取兩條腿取證工作模式，二者在司法實踐中面對實際案件時缺乏交流溝通，致使二者對案件信息掌握不對稱。例如，收集證據(jù)時，偵查人員不具備現(xiàn)場勘驗獲取電子數(shù)據(jù)能力，有時多憑經(jīng)驗和主觀臆斷取證，導(dǎo)致電子數(shù)據(jù)取證人員通知不及時，所獲電子數(shù)據(jù)不符合法律規(guī)定，對案件的分析研判起不到應(yīng)有的積極作用，導(dǎo)致電子數(shù)據(jù)在訴訟中難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

第三，電子數(shù)據(jù)本身在日新月異的科技進(jìn)步中也在不斷的進(jìn)行升級更新，而負(fù)責(zé)收集取證的技術(shù)人員的主要工作就是對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行取證，業(yè)務(wù)培訓(xùn)時間比較少；同時，就算進(jìn)行相關(guān)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，其速度也跟不上電子信息發(fā)展速度，導(dǎo)致其業(yè)務(wù)素質(zhì)跟不上電子數(shù)據(jù)的更新?lián)Q代，會直接影響所收集證據(jù)的結(jié)果：或漏掉、或按錯誤的方式方法收集電子數(shù)據(jù)。

(三)新型犯罪的挑戰(zhàn)

隨著技術(shù)科技以迅猛不及的發(fā)展態(tài)勢，電子信息改變了傳統(tǒng)犯罪的行為方式，同時還催生了不少新型犯罪。很多傳統(tǒng)型犯罪例如盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)的犯罪雖然逐步減少，但是這些傳統(tǒng)型的侵財犯罪一改傳統(tǒng)的作案方式和手段利用高科技犯罪的案件卻逐步增加，例如，2017年1至9月，全國檢察機關(guān)公訴網(wǎng)絡(luò)電信侵財犯罪案件8257件22268人，同比分別上升88.6%和118.6%，[1]電信網(wǎng)絡(luò)詐騙泛濫網(wǎng)絡(luò)空間的新型犯罪和傳統(tǒng)犯罪相互融合交織。此外，網(wǎng)絡(luò)空間涉黃賭毒、販賣槍支、倒賣公民個人信息，還有一些新型利用網(wǎng)絡(luò)信息犯罪的新型犯罪缺日益增多，而作為打擊犯罪的公安機關(guān)的偵查技術(shù)、人員配置等的發(fā)展還不能完全與之抗衡。如何快速適應(yīng)新型犯罪模式與新增犯罪案件數(shù)量給公安機關(guān)帶來新的挑戰(zhàn)。

三、公安機關(guān)電子取證完善措施

(一)完善立法規(guī)定，制定周延的電子證據(jù)取證規(guī)范

首先，明確迅速及時收集電子數(shù)據(jù)的規(guī)則。強化公安機關(guān)電子數(shù)據(jù)取證人員的主動性和積極性，使偵查人員充分認(rèn)識到電子數(shù)據(jù)在電子信息時代網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查中的重要地位，根據(jù)電子數(shù)據(jù)易被修改的特點，其獲取必須及時迅速才能盡快收集有用的電子證據(jù)，及時掌握更多的案件資料，加快案件的破獲速度，增加人們對司法權(quán)威的信任。樹立良好的司法為民、民信司法的良好局面。

其次，在電子數(shù)據(jù)取證規(guī)定中規(guī)定電子數(shù)據(jù)搜查的相關(guān)程序規(guī)定，從電子數(shù)據(jù)取證的審批、決定到具體程序操作等明確寫入相關(guān)法律，使得電子數(shù)據(jù)取證的相關(guān)內(nèi)容上升到法律層面，既便于偵查人員操作，又有利于及時保護(hù)相關(guān)人員的合法權(quán)益。與現(xiàn)行的電子數(shù)據(jù)主要采用的扣押、封存、凍結(jié)、調(diào)取等取證方式而言，搜查既能全面細(xì)致的獲取案件的證據(jù)，也能保障相關(guān)人員的合法權(quán)益。

再次，規(guī)范具體電子數(shù)據(jù)的保管鑒定程序。電子數(shù)據(jù)的保管也相當(dāng)重要。根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則，電子數(shù)據(jù)的保管也屬于其審查范圍之內(nèi)，必須有一套適應(yīng)電子數(shù)據(jù)保管流程的程序規(guī)定和使用規(guī)則，否則在偵查階段收集的電子數(shù)據(jù)極易在庭審中因為其保管程序不合乎法律規(guī)定而被排除。

最后，建立電子數(shù)據(jù)質(zhì)證認(rèn)證的具體規(guī)則。對電子數(shù)據(jù)的質(zhì)證認(rèn)證使用規(guī)則加以明確規(guī)定，既可以使負(fù)責(zé)偵查的公安機關(guān)按照庭審中要求的質(zhì)證認(rèn)證規(guī)則加以收集、保管及鑒定電子數(shù)據(jù)，也可以使檢察機關(guān)和人民法院在審查、審理相關(guān)案件所收集的電子數(shù)據(jù)有具體直接、可具操作性的直接法律規(guī)定，還可以使一般公民在日常生活中對涉及自己相關(guān)權(quán)利的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行初步收集的自我保護(hù)意識。

(二)相關(guān)培訓(xùn)常態(tài)化

首先，作為實際負(fù)責(zé)偵查工作的偵查人員和取證技術(shù)人員要加強培訓(xùn)。電子數(shù)據(jù)主要運用電子信息技術(shù)在司法實踐中的運用，而電子信息技術(shù)的更新?lián)Q代非常的快，這就要求對電子數(shù)據(jù)取證的電子數(shù)據(jù)取證人員進(jìn)行不定期培訓(xùn)，以加強業(yè)務(wù)方面的培訓(xùn)，跟上電子數(shù)據(jù)發(fā)展速度，掌握最新高科技發(fā)展動態(tài)，并找到與司法實踐最佳的結(jié)合點。其次，參與偵查的公安機關(guān)人員要加強證據(jù)意識，包括依法取證、規(guī)范保管、依法鑒定等，證據(jù)是訴訟的核心，沒有證據(jù)訴訟根本就不會產(chǎn)生，更不要說后續(xù)的起訴和審判。再次，加強公安機關(guān)偵查人員程序理念和人權(quán)保障意識。隨著司法改革的不斷深化，非法證據(jù)排除規(guī)則、禁止強迫自證其罪等在刑事訴訟中的建立，刑事訴訟中偵、訴、審三個主要階段對程序方面的要求越來越高，監(jiān)督越來越嚴(yán)，標(biāo)準(zhǔn)也越來越高。這就要求公安機關(guān)偵查人員必須一改過去那種只要找到證據(jù)能定罪，至于取證手段可以忽略等僥幸心態(tài)，牢固樹立按照法律規(guī)定程序取證，并且取證過程還要保障相關(guān)人員無論是犯罪嫌疑人，還是被害人或其他訴訟參與人等的人權(quán)，從心理上必須認(rèn)識到懲罰犯罪與保障人權(quán)同等重要。最后，負(fù)責(zé)偵查案件的公安偵查人員和收集證據(jù)的電子數(shù)據(jù)取證人員要加強溝通和交流，在偵查案件前交流可以使取證技術(shù)人員做好充分準(zhǔn)備；在偵查案件時及時交流有利于快速確定取證重點，提取有效電子數(shù)據(jù)，減少非法證據(jù)、瑕疵證據(jù)；在偵查后及時交流，進(jìn)行有效案情分析研判。此外，在司法實踐中可以在每年年終對所在轄區(qū)的公安機關(guān)的案卷進(jìn)行抽樣檢查，看其是否符合法定的要求，可切實加強公安機關(guān)偵查人員的程序、證據(jù)以及人權(quán)保障意識。

(三)加強公檢法三機關(guān)合作

公安機關(guān)要加強公檢法三機關(guān)合作，就電子數(shù)據(jù)取證、質(zhì)證和認(rèn)證形成資源共享，使公檢法對電子數(shù)據(jù)取證、質(zhì)證、認(rèn)證的過程和要求更加了解，并能就電子數(shù)據(jù)取證過程中所獲電子數(shù)據(jù)更加高效被認(rèn)可，并針對其中存在的問題也能達(dá)成一致看法，切實增加起訴、審判中電子數(shù)據(jù)使用效率。首先，在公安機關(guān)法制部門建立專門電子數(shù)據(jù)研究分析小組，專門就司法實踐中出現(xiàn)的電子數(shù)據(jù)取證等進(jìn)行專門研究分析，并針對電子數(shù)據(jù)在司法實踐中的運用情形進(jìn)行研究，制定出切實可行的應(yīng)對措施；時刻關(guān)注電子數(shù)據(jù)信息科學(xué)的發(fā)展動態(tài)，在案情、電子信息技術(shù)、解決方案之間分析研判，提出針對性的意見并推廣和負(fù)責(zé)對相關(guān)偵查人員進(jìn)行適時培訓(xùn)；此外，對于電子數(shù)據(jù)在將來可能發(fā)展或出現(xiàn)的發(fā)展動向也要進(jìn)行研究，隨時調(diào)整并指導(dǎo)公安偵查實踐工作。其次，針對電子數(shù)據(jù)在偵查之后的起訴和審判中如何運用進(jìn)行專門針對性的研究，以適應(yīng)質(zhì)證、認(rèn)證的需求，并積極與人民檢察院、人民法院就電子數(shù)據(jù)在司法實踐中存在的問題進(jìn)行溝通交流，使公檢法三方就電子數(shù)據(jù)在訴訟程序中的運用能夠達(dá)成一致意見，可以減少不必要的盲目偵查。加強三者之間的溝通和協(xié)作，可提高案件電子數(shù)據(jù)的收集取證效率；使收集的電子數(shù)據(jù)具備客觀性、相關(guān)性和合法性達(dá)到庭審對證據(jù)的要求，以提高電子數(shù)據(jù)的使用效率。

(四)事先預(yù)警以預(yù)防新型網(wǎng)絡(luò)犯罪

根據(jù)相關(guān)調(diào)查顯示，現(xiàn)代社會隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的發(fā)達(dá)，網(wǎng)絡(luò)犯罪數(shù)量的大幅增加以及犯罪性質(zhì)的復(fù)雜是一種不可避免的趨勢，因此在未來很長的一段時內(nèi)，嚴(yán)厲打擊和凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境將成為公安機關(guān)刑事案件的主要工作，必須把網(wǎng)絡(luò)違法犯罪的治理從“事后防御+事中攔截”模式向“事先預(yù)警+事先防范”模式轉(zhuǎn)變。[2]同時，充分發(fā)揮大數(shù)據(jù)的預(yù)測預(yù)警功能，大數(shù)據(jù)作為案件分析研判的重要手段在公安機關(guān)的廣泛應(yīng)用，可以為網(wǎng)絡(luò)犯罪的預(yù)防提供事先預(yù)警分析判斷的直接依據(jù)，以此構(gòu)筑以大數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)的預(yù)警預(yù)防的網(wǎng)絡(luò)犯罪綜合治理和防控體系，結(jié)合社區(qū)做好網(wǎng)絡(luò)防騙、防欺詐宣傳工作，以提高基層公安機關(guān)打擊新型犯罪的速度乃至提升整個社會治理水平，最終以實現(xiàn)整個社會的和諧穩(wěn)定。