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      略論公司董事的義務(wù)

      2019-12-14 19:19:19
      職工法律天地 2019年4期
      關(guān)鍵詞:公司法董事義務(wù)

      劉 燕

      (524000 湛江市交通運(yùn)輸局綜合行政執(zhí)法局 廣東 湛江)

      一、董事義務(wù)的理論基礎(chǔ)——董事的法律地位

      董事的法律地位是董事權(quán)利義務(wù)的法律體現(xiàn),是董事義務(wù)的理論基礎(chǔ)。其實(shí)質(zhì)是董事與公司之間存在著何種法律關(guān)系。在這方面,理論界一直有不同的意見(jiàn)和看法。

      筆者認(rèn)為,從理論上闡明董事的法律地位,前提是首先要確定公司的不稱職人格。關(guān)于公司的無(wú)能,有三種理論。換句話說(shuō),“消極”,“虛構(gòu)”和“真實(shí)”?!跋麡O”認(rèn)為該公司是個(gè)人自然人和財(cái)產(chǎn)的集合。沒(méi)有其他物質(zhì)否認(rèn)公司的企業(yè)人格。因此,公司沒(méi)有任何權(quán)利和行為?!疤摌?gòu)”意味著公司是起草法律所形成的權(quán)利和義務(wù)的主體。其獨(dú)立人格由法律虛擬化。事實(shí)上,公司本身沒(méi)有任何權(quán)利和能力?!罢鎸?shí)”意味著公司是一個(gè)具有獨(dú)立個(gè)性和權(quán)利與能力平衡的真實(shí)事物。在這三種理論中,由于“消極”威脅著投資者和債權(quán)人的利益,它影響著交易安全,因此不再詳述。

      中國(guó)公司立法沒(méi)有明確董事的法律地位。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,中國(guó)的大陸法系國(guó)家采用“約會(huì)關(guān)系”更為合理。有學(xué)者認(rèn)為,中國(guó)公司的立法遵循美國(guó)公司立法的概念,并認(rèn)為董事與公司之間存在“雙重法律關(guān)系”。一方面,董事是公司的外部代理人。另一方面,董事是公司的內(nèi)部受托人。有一點(diǎn)是眾所周知的。也就是說(shuō),“信任關(guān)系”和“約會(huì)關(guān)系”都不能完全概括董事的法律地位。

      二、董事的義務(wù)

      董事的義務(wù)是指董事作為公司的受讓人和公司受托人的義務(wù)。雖然董事由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生,但股東大會(huì)屬于公司內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu),并不代表公司整體。因此,董事只對(duì)公司負(fù)責(zé),而不是對(duì)個(gè)人股東或某些類型的股東負(fù)責(zé)。

      (一)注意義務(wù)

      中國(guó)的公司立法沒(méi)有照顧董事的責(zé)任。因此,在公司重組過(guò)程中,由于制度不完善和法律不完善,很多公司只是原國(guó)有企業(yè)的失敗公司。大多數(shù)董事會(huì)成員都是原企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)干部。他們沒(méi)有應(yīng)得的專業(yè)素質(zhì)。由于公司事務(wù)的管理和履行注意義務(wù),公司(企業(yè))的混亂狀況沒(méi)有得到根本改善,但法律卻無(wú)能為力。為了改變這種狀況,有必要使董事的注意義務(wù)合法化并明確。

      可以看出,董事在履行其職責(zé)中的主觀地位的判斷需要賦予法官更大的自由裁量權(quán)。中國(guó)法官的素質(zhì)普遍不高,過(guò)分的自由裁量權(quán)會(huì)導(dǎo)致司法不公。因此。筆者認(rèn)為,中國(guó)對(duì)董事職責(zé)的履行情況的判斷是基于普通謹(jǐn)慎勤奮的人在同一類型的公司,同一類型的職位上應(yīng)該具有的關(guān)注,經(jīng)驗(yàn),技能和知識(shí)水平,以及同一類型的情況。

      (二)忠實(shí)義務(wù)

      1.競(jìng)業(yè)禁止務(wù)

      “公司法”第61條第2款規(guī)定:“董事或經(jīng)理不得自營(yíng)或經(jīng)營(yíng)與其工作的公司類似的其他業(yè)務(wù)或活動(dòng)。收入歸公司所有。“法律禁止擔(dān)任董事?;蛘叩谌耸枪緲I(yè)務(wù)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)或?qū)纠娌焕男袨?。這是為了防止董事使用自己或第三方尋求利益并損害公司利益。但是,中國(guó)的“公司法”仍需要從以下幾個(gè)方面加以改進(jìn):

      絕對(duì)禁止董事的競(jìng)爭(zhēng)行為不利于公司獲得商機(jī)和商業(yè)利益。因?yàn)闊o(wú)論如何,董事的競(jìng)爭(zhēng)行為不會(huì)損害公司的利益,只要符合法律條件和程序,法律應(yīng)允許董事參與不競(jìng)爭(zhēng)。這也是各國(guó)公司立法的共同點(diǎn)。例如,德國(guó)“股份公司法”第88條第1款規(guī)定,董事可以通過(guò)監(jiān)事會(huì)的許可參與競(jìng)爭(zhēng)。“日本商法”第264條規(guī)定:“當(dāng)董事在公司業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行交易時(shí),必須向董事會(huì)披露交易的重要事實(shí)并征得同意。”因此,公司的立法還應(yīng)允許董事有條件地參與競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)。并為競(jìng)爭(zhēng)性許可設(shè)定條件和審批程序,以盡可能保護(hù)公司的最佳利益。

      中國(guó)公司法規(guī)定,公司有權(quán)參與董事競(jìng)爭(zhēng)行為的收益(也稱為干預(yù)權(quán),即公司不僅可以將公司的競(jìng)爭(zhēng)性收益返還給公司,其他人,但董事會(huì)因其他人的報(bào)酬而獲得獎(jiǎng)勵(lì)。)中國(guó)公司法沒(méi)有規(guī)定訴訟時(shí)效和計(jì)算的起始時(shí)間。在實(shí)踐中,適用民事訴訟法(兩年)。鑒于各國(guó)公司的立法,筆者認(rèn)為,淘汰的時(shí)限應(yīng)確定為一年,計(jì)算的起始時(shí)間應(yīng)從競(jìng)爭(zhēng)性收入的生產(chǎn)日期開(kāi)始計(jì)算。如果公司未在法定期限內(nèi)行使歸屬權(quán),則視為公司對(duì)競(jìng)爭(zhēng)行為的認(rèn)可。

      2.不得進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易義務(wù)

      我國(guó)《公司法》第61條第2款規(guī)定:“董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外,不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易?!币蚨略谂c其任職公司訂立合同或進(jìn)行交易時(shí),必須符合法定的條件和程序。其立法意圖是防止董事自己代表或雙方代表行為對(duì)公司利益損害的可能。然而,仍需作以下完善:

      首先,國(guó)家公司法認(rèn)為,利益沖突交易不僅包括董事與公司之間的直接交易,還包括董事與董事之間作為公司和公司關(guān)聯(lián)公司的一方的交易。應(yīng)該擴(kuò)大中國(guó)的公司法,以防止董事利用這個(gè)漏洞非法交易利益。其次,中國(guó)的“公司法”將向股東大會(huì)授予利息交易的所有審批權(quán)。這應(yīng)該修改。作為公司的內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu),股東大會(huì)的主要職責(zé)是決定公司的重大事務(wù),而不是公司的具體事務(wù)。此外,股東大會(huì)必須在15天內(nèi)通知所有股東,市場(chǎng)的快速變化將導(dǎo)致公司失去商機(jī)。因此,筆者認(rèn)為,審批權(quán)可以授予董事會(huì),董事作為一方可以逃避;董事與公司之間的主要財(cái)產(chǎn)交易仍可由股東大會(huì)批準(zhǔn)。第三,董事在進(jìn)行矛盾的利益交易時(shí)應(yīng)明確有披露義務(wù),即董事應(yīng)及時(shí)向股東大會(huì)或董事會(huì)陳述其利益的性質(zhì)和程度,并解釋其行為的內(nèi)容。以獲得非利益相關(guān)股東或董事的同意,并承認(rèn)。

      (三)注意義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)的關(guān)系

      學(xué)者們對(duì)護(hù)理責(zé)任與忠誠(chéng)之間的關(guān)系有不同的看法。日本大多數(shù)學(xué)者結(jié)合日本民法中規(guī)定的“忠誠(chéng)規(guī)則”,認(rèn)為忠誠(chéng)義務(wù)是公司法善治責(zé)任(護(hù)理義務(wù))的體現(xiàn)和體現(xiàn),以及護(hù)理本身包含忠誠(chéng)義務(wù)。中國(guó)也有學(xué)者持這種觀點(diǎn)。

      三、總結(jié)

      因此,無(wú)論董事的個(gè)人知識(shí),技能和經(jīng)驗(yàn)如何,他或她必須熟悉所雇用職位的業(yè)務(wù)管理,知識(shí),技能和經(jīng)驗(yàn)缺陷不構(gòu)成對(duì)未履行護(hù)理職責(zé)的辯護(hù)。忠誠(chéng)義務(wù)要求董事盡最大努力忠誠(chéng)于公司,并在個(gè)人利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí)優(yōu)先考慮公司的利益。這涉及董事的個(gè)人道德素質(zhì),遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)所需的關(guān)注程度。同樣,責(zé)任的形式也不同。就董事違反登記義務(wù)的責(zé)任而言,包括違反合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任,這些都是損害董事行為和董事過(guò)失的因素。董事違反忠誠(chéng)義務(wù)的責(zé)任僅僅是違反合同責(zé)任,并不構(gòu)成對(duì)公司的損害和董事的過(guò)錯(cuò)。總之,無(wú)論擴(kuò)張性解釋多少,護(hù)理責(zé)任都無(wú)法涵蓋忠誠(chéng)義務(wù)的內(nèi)容。反之亦然。

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