遺囑公證及相關(guān)業(yè)務(wù)的探討

柯夏娩

（510000 廣東省廣州市南粵公證處 廣東 廣州）

一、遺囑公證概述

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式處分其個人財產(chǎn)或者處理其他事務(wù)，并在其死亡時發(fā)生效力的單方法律行為。根據(jù)《繼承法》第十七條的規(guī)定，遺囑包括公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑五種形式，其中公證遺囑具有優(yōu)先效力。根據(jù)《遺囑公證細(xì)則》（以下簡稱“細(xì)則”）第三條規(guī)定：“遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實、合法的活動。經(jīng)公證證明的遺囑為公證遺囑”。另外，細(xì)則第七條和第十三條分別對遺囑人申辦遺囑應(yīng)提供的證件材料以及遺囑應(yīng)包括的內(nèi)容均作了明確的規(guī)定，而且還規(guī)定“遺囑中一般不得包括與處分財產(chǎn)及處理死亡后事宜無關(guān)的其他內(nèi)容。”遺囑公證是公證處的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，可以說，自從有了公證處就有了遺囑公證。在現(xiàn)實生活當(dāng)中，因為公證遺囑是通過公證機構(gòu)這種非營利性的第三方機構(gòu)出具的，其設(shè)立程序嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范，具有相當(dāng)?shù)目陀^性、公正性、中立性，且在司法實踐中切實可靠、可用，所以被采信的公證遺囑達到96.90%。然而，隨著社會的發(fā)展，人們財富的逐步積累和法律意識的逐步提高，程序嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，內(nèi)容明確固化的遺囑公證，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法滿足人們的現(xiàn)實需求。那么，在公證領(lǐng)域，除了傳統(tǒng)的遺囑公證外，我們還能做什么呢？

二、在公證領(lǐng)域，遺囑公證之外，我們還能做什么

（一）遺囑保管

1.法律依據(jù)

《公證法》第十二條規(guī)定：“根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，公證機構(gòu)可以辦理下列事務(wù)：……（三）保管遺囑、遺產(chǎn)或者其他與公證事項有關(guān)的財產(chǎn)、物品、文書……”。細(xì)則第二十條規(guī)定：“公證處可根據(jù)《中華人民共和國公證暫行條例》規(guī)定保管公證遺囑或者自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑；也可根據(jù)國際慣例保管密封遺囑”。

雖然隨著《公證法》和《公證程序規(guī)則》的出臺，《中華人民共和國公證暫行條例》相應(yīng)廢止，但細(xì)則關(guān)于公證機構(gòu)可以進行遺囑保管事務(wù)的規(guī)定不受影響。

2.遺囑保管事務(wù)的具體操作

2016年2月2日，中國公證協(xié)會第七屆常務(wù)理事會第七次會議通過了《辦理遺囑保管事務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“指導(dǎo)意見”）。

指導(dǎo)意見共十五條，對遺囑的保管對象、保管申請人、保管方式、保管證書、保管備案、所保管遺囑的取回、開啟、領(lǐng)取等等做了詳盡的規(guī)定，可操作性強，公證機構(gòu)可以直接依據(jù)指導(dǎo)意見辦理遺囑保管事務(wù)。

3.遺囑保管事務(wù)的適用范圍

細(xì)則規(guī)定公證處可以保管公證遺囑或者自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑；也可根據(jù)國際慣例保管密封遺囑，而指導(dǎo)意見規(guī)定公證機構(gòu)可保管的遺囑則僅限于自書遺囑和代書遺囑。本人認(rèn)為，在理論上，任何遺囑形式（口頭遺囑除外，因其沒有任何載體，無從保管）均可由公證機構(gòu)進行保管，但在實際操作中，遺囑保管事務(wù)宜保管書面遺囑，即公證遺囑、自書遺囑和代書遺囑，但因為公證遺囑在公證過程中已留存一份在公證處備查，實際上無另外申請遺囑保管的必要，故目前公證處在辦理遺囑保管事務(wù)時，其適用范圍宜按指導(dǎo)意見的規(guī)定，僅限于自書遺囑和代書遺囑。

（二）遺囑監(jiān)護

1.法律依據(jù)

《民法總則》第二十九條規(guī)定：“被監(jiān)護人的父母擔(dān)任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人”。這是法律第一次對遺囑監(jiān)護作出規(guī)定。

2.適用場景

立遺囑人（監(jiān)護人）有未成年子女、已成年但屬于無或者限制民事行為能力的子女的，該立遺囑人可以通過訂立遺囑，指定其信任的一人或多人，在其去世后，作為其子女的監(jiān)護人，并在遺囑中明確其所指定的監(jiān)護人的具體監(jiān)護職責(zé)。如：A喪偶，父母已故，A有一個女兒小A，已成年，未婚，小A是一個智力低下者，法院已宣告其為無民事行為能力人并指定A作為小A的監(jiān)護人，現(xiàn)A被查出患有癌癥，A想在其去世后，讓其所信任的弟弟B作為小A的監(jiān)護人，代其行使對小A的監(jiān)護權(quán)。以往辦理遺囑公證，受制于“遺囑中一般不得包括與處分財產(chǎn)及處理死亡后事宜無關(guān)的其他內(nèi)容”等規(guī)定，遺囑人的很多需求如安排去世后撫恤金的歸屬、如指定子女的監(jiān)護人等都無法寫進公證遺囑中，而上述所說的A的這種需求，在《民法總則》出臺之后成為可能。公證機構(gòu)作為辦理遺囑的專業(yè)及專門機構(gòu)，辦理遺囑監(jiān)護也成為自然而然的事情。

（三）遺囑信托

1.遺囑信托的概念及其法律依據(jù)

遺囑信托是指委托人生前通過立遺囑的形式，將其財產(chǎn)在其身故后交付給受托人，并由受托人按照遺囑中的內(nèi)容，為遺囑人所指定受益人或者其他目的，管理及處分信托財產(chǎn)的一種信托方式。

《信托法》第二條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為”，第八條規(guī)定：“設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等”。

2.適用場景

劉某身患癌癥，據(jù)醫(yī)生診斷，只有一年左右的生存期，其與前妻王某已經(jīng)離婚，雙方育有一個兒子劉小某，劉小某尚未成年。劉某名下有房產(chǎn)一套，其擔(dān)心本人去世兒子劉小某繼承其財產(chǎn)后，劉小某的監(jiān)護人王某會將房產(chǎn)變賣，從而有損劉小某的利益；另外，劉某希望自己去世后，該房產(chǎn)能夠出租，所得租金作為劉小某的生活和學(xué)習(xí)經(jīng)費，待劉小某成年后再將房產(chǎn)過戶到其名下。劉某的這種需求，通過正常的遺囑和繼承方式?jīng)]有辦法實現(xiàn)，而遺囑信托，則可以幫助劉某達成愿望。遺囑信托制度通過信托架構(gòu)使受托人保有遺產(chǎn)所有權(quán)而利于遺囑目的的實現(xiàn)，從而最大限度地實現(xiàn)了遺囑人的遺囑自由。

3.公證機構(gòu)辦理遺囑信托的優(yōu)勢

公證機構(gòu)在遺囑信托中的作用表現(xiàn)在：

（1）為遺囑信托制作公證遺囑（信托），從而使遺囑信托具有較為堅實的法律文件基礎(chǔ)；

（2）遺囑信托的設(shè)計者和代書者，公證員根據(jù)遺囑人的實際情況和需求設(shè)計合適的遺囑內(nèi)容（包括信托方式）；

（3）公證機構(gòu)作為遺囑信托的受托人，遺囑人可以指定他人（比如律師）或者公證機構(gòu)作為遺囑信托的受托人；

（4）信托財產(chǎn)的登記，目前信托財產(chǎn)的登記沒有明確的法律規(guī)定，但是可以參照抵押登記進行，以公證機構(gòu)作為信托財產(chǎn)管理權(quán)利人進行他項權(quán)利登記；

（5）信托遺囑的登記，中國公證協(xié)會建立了全國公證遺囑備案查詢平臺，是全國范圍內(nèi)最大的遺囑信息庫，這使信托遺囑通過公證機構(gòu)進行登記成為可能；

（6）信托遺囑的保管，如前所述，保管遺囑是公證機構(gòu)的事務(wù)之一，作為遺囑中的一種，公證機構(gòu)對信托遺囑起著天然的保管作用。

總之，社會在進步，在發(fā)展，人們的觀念和意識在改變，在提高，法律在修訂，在完善，公證機構(gòu)也要生存，要前進。在公證領(lǐng)域，除了遺囑公證外，我們能做的其實還有很多，有賴于公證人的進一步開拓與發(fā)掘。