律師與企業(yè)發(fā)展

胡 超

湖北多能律師事務(wù)所，湖北 武漢 430000

律師制度是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各種交易以及涉及的契約行為日益頻發(fā)。為了規(guī)制交易，調(diào)整契約行為，法律規(guī)定的數(shù)量愈來愈繁多，法律規(guī)定的體系也愈來愈完善。在這種背景下，就出現(xiàn)了精通法律，并運(yùn)用法律知識(shí)及技巧幫助社會(huì)成員構(gòu)建交易模式、解決爭(zhēng)議的群體——律師。

企業(yè)是推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要引擎，然而，企業(yè)會(huì)面臨來自各方面的風(fēng)險(xiǎn)，其中一個(gè)不得不注意的是法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)的負(fù)責(zé)人往往沒有法律方面的知識(shí)儲(chǔ)備，或者儲(chǔ)備的法律知識(shí)不足以應(yīng)對(duì)日益重大而隱蔽的法律風(fēng)險(xiǎn)。鑒于此，企業(yè)就需要獲得律師的幫助，為其規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，防止其在經(jīng)濟(jì)利益上遭受不必要的損失。

一、新中國(guó)律師制度的建立與發(fā)展

1950年7月20日，中央人民政府政務(wù)院公布了《人民法庭組織通則》，其中明確規(guī)定“應(yīng)保障被告有辯護(hù)和請(qǐng)人辯護(hù)的權(quán)利。”同年12月，中央人民政府司法部發(fā)出了《關(guān)于取締黑律師及訴棍事件的通報(bào)》，明令取締國(guó)民黨的舊律師制度，解散了舊的律師組織，并停止了舊律師的活動(dòng)。1954年9月20日，我國(guó)頒布的第一部憲法中明文規(guī)定“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。”這標(biāo)志著新中國(guó)律師制度的建立。由于某些原因，在一定時(shí)期內(nèi)中國(guó)律師制度的發(fā)展發(fā)生了中斷。

黨的十一屆三中全會(huì)以后，法治建設(shè)工作重新提上日程，律師制度也得到了恢復(fù)。1979年7月1日，第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)通過的《刑事訴訟法》中確立了被告人獲得辯護(hù)的原則，并用專章規(guī)定關(guān)于“辯護(hù)”的內(nèi)容。自此，我國(guó)刑事辯護(hù)制度和律師制度得以恢復(fù)和發(fā)展。隨后，國(guó)家陸續(xù)制定了關(guān)于律師制度的各項(xiàng)規(guī)定，促進(jìn)了律師制度的發(fā)展。1996年5月15日，《中華人民共和國(guó)律師法》得以通過，標(biāo)志著我國(guó)律師制度的初步健全和完善。截至2017年，《律師法》歷經(jīng)三次修改，我國(guó)律師制度得到了進(jìn)一步地完善。黨的十八屆四中全會(huì)中指出，要全面推進(jìn)依法治國(guó)，建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。其中，明確指出，加強(qiáng)法律服務(wù)隊(duì)伍建設(shè)，增強(qiáng)廣大律師走中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路的自覺性和堅(jiān)定性，構(gòu)建社會(huì)律師、公職律師、公司律師等優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、結(jié)構(gòu)合理的律師隊(duì)伍。這次會(huì)議的召開，在我國(guó)律師制度建設(shè)與發(fā)展史上，具有里程碑的意義。

我國(guó)律師制度恢復(fù)后，由于國(guó)家和整個(gè)社會(huì)的支持，我國(guó)的律師事業(yè)不斷向前發(fā)展，律師隊(duì)伍愈來愈龐大，高學(xué)歷、高素質(zhì)律師占比越來越高，截至2018年底，全國(guó)共有執(zhí)業(yè)律師42.3萬多人。從律師類別上看，專職律師36.4萬多人，占85.89%，兼職律師1.2萬多人，占2.87%，公職律師3.1萬多人，占7.43%，公司律師7200多人，占1.71%，法律援助律師7400多人，占1.75%，軍隊(duì)律師1500人，占0.35%。從文化程度上看，本科學(xué)歷的律師31.1萬多人，占73.49%，碩士研究生學(xué)歷的律師8.2萬多人，占19.38%，博士研究生學(xué)歷的律師1萬多人，占2.47%，本科學(xué)歷以下的律師1.9萬多人，占4.65%。在國(guó)外接受過教育并獲得學(xué)位的律師7000人，占1.65%。全國(guó)共有律師事務(wù)所3萬多家，其中，合伙所2萬多家，占66.17%，國(guó)資所1100多家，占3.85%，個(gè)人所9140多家，占29.98%。中國(guó)律師事務(wù)所在境外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)共122家，共辦理各類法律事務(wù)3.2萬多件。

二、企業(yè)發(fā)展面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)是指在一定環(huán)境下和一定限期內(nèi)客觀存在的、影響企業(yè)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的各種不確定性事件。企業(yè)會(huì)面臨來自各方面的風(fēng)險(xiǎn)，其中有一種風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)企業(yè)的影響巨大但又愈來愈隱蔽，那就是法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的不同原因，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)主要可以分為三大類型：合同法律風(fēng)險(xiǎn)；人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)；股權(quán)結(jié)構(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)。

(一)合同法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議?！倍贤ㄊ钦{(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。

企業(yè)通過與他人進(jìn)行交易來實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。但凡一個(gè)交易行為的發(fā)生，無非會(huì)涉及到交易對(duì)象的選擇、交易標(biāo)的物的選定、交易價(jià)格的確定、交易期限的限定以及違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決辦法的確立，這些內(nèi)容可以歸結(jié)為交易模式的設(shè)定。交易模式設(shè)定的不合理、不科學(xué)，甚至與現(xiàn)有的法律規(guī)定相違背，就很容易遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)。譬如，若對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明，對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行交付、驗(yàn)收時(shí)，交易雙方就不易確定交付的標(biāo)的物是否符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。盡管雙方可以依據(jù)法律的規(guī)定以及行業(yè)慣例確定標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但這勢(shì)必會(huì)耗費(fèi)雙方大量的時(shí)間，不符合交易效率方面的要求。又如，買受人在合同中未約定遲延交付標(biāo)的物的違約責(zé)任。此時(shí)，若遭遇出賣人遲延交付標(biāo)的物時(shí)，盡管《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合合同約定的，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任，但由于雙方?jīng)]有明確約定違約責(zé)任的具體內(nèi)容，此時(shí)買受人需要舉證證明其因出賣人遲延交付標(biāo)的物所產(chǎn)生的損失，這就增加了買受人主張權(quán)利的成本，最終增加了本次交易的成本。再如，在合同中沒有約定管轄條款，一旦一方違約，根據(jù)《民事訴訟法》中“原告就被告”的原則，守約方就需要前往對(duì)方所在地的人民法院起訴來主張自己的權(quán)利。往往交易雙方相隔萬里，這就無形地增加了守約方主張權(quán)利的成本。有的企業(yè)與他人交易法律禁止交易、公開流通的物品，這種交易行為屬于典型的違法行為，輕則相關(guān)權(quán)利人會(huì)向其主張權(quán)利，重則會(huì)遭到行政處罰，甚至?xí)蛔肪啃淌仑?zé)任。

(二)人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)

2008年以來，特別是近三年以來，勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件以及案涉金額的數(shù)量非常巨大。2016年，全國(guó)各地勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)共處理爭(zhēng)議177.1萬件，涉案金額471.8億元。2017年，全國(guó)各地勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)共處理爭(zhēng)議166.5萬件，涉案金額416.4億元。2018年，全國(guó)各地勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)共處理爭(zhēng)議182.6萬件，涉案金額402.6億元。而在這種類型的案件中，企業(yè)往往處于敗訴的一方，這就無形地提升了企業(yè)的用工成本，增加了企業(yè)的用工風(fēng)險(xiǎn)。

筆者認(rèn)為，勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件數(shù)量巨大的主要原因有三點(diǎn)：中國(guó)的勞動(dòng)人口數(shù)量巨大；隨著普法工作的推進(jìn)，廣大勞動(dòng)者的法律意識(shí)、維權(quán)意識(shí)覺醒；企業(yè)負(fù)責(zé)人法律觀念淡漠，企業(yè)用工不規(guī)范。以筆者代理的勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案為例：武漢某公司從事機(jī)械研發(fā)和銷售，該公司的法定代表人管理公司時(shí)，缺少人文關(guān)懷，缺乏法律理念、規(guī)則意識(shí)?！秳趧?dòng)合同法》明文規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。然而，上述公司無視法律規(guī)定，未與公司員工訂立書面的勞動(dòng)合同。更為嚴(yán)重的是，在該公司法定代表人的一聲令下，公司與二十余名員工解除了勞動(dòng)關(guān)系，解除勞動(dòng)關(guān)系的程序與法律規(guī)定完全相悖。這二十余名員工盡管沒有系統(tǒng)地學(xué)習(xí)法律知識(shí)，但對(duì)用工領(lǐng)域的法律規(guī)定有所了解。結(jié)果可想而知，武漢某公司被仲裁，最終不得不向自己的前員工支付巨額的經(jīng)濟(jì)賠償。這就是典型的企業(yè)用工不規(guī)范，導(dǎo)致給自身帶來法律風(fēng)險(xiǎn)的情形。還有些企業(yè)，不能夠制定符合法律規(guī)定，符合企業(yè)實(shí)際情況的規(guī)章制度。在這種情形下，企業(yè)即便發(fā)現(xiàn)某員工不符合企業(yè)的用工要求，與該員工解除勞動(dòng)合同，可能也會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(三)股權(quán)結(jié)構(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)

股權(quán)是有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股東對(duì)公司享有的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的一種綜合性權(quán)利。即股權(quán)是股東基于其股東資格而享有的，從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益，并參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利。股權(quán)的實(shí)質(zhì)就是股東的分紅權(quán)以及對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置的科學(xué)合理，可以達(dá)到“融資”、“融智”的效果，可以有力地推進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。而，企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)一旦設(shè)置的不科學(xué)不合理，就會(huì)出現(xiàn)股東之間的“內(nèi)戰(zhàn)”，最終企業(yè)在內(nèi)耗中走向滅亡。當(dāng)前，中國(guó)企業(yè)平均壽命偏短，一部分原因就在于股東之間的內(nèi)耗。中國(guó)的投資人不缺乏創(chuàng)業(yè)的熱情，但在法律理念方面略顯不足。在設(shè)立企業(yè)時(shí)，設(shè)立人往往是基于某種情誼，或者存在某種關(guān)系匯集到一起，在設(shè)置企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)往往缺乏理性的思考，可他們沒有想到他們的行為會(huì)給企業(yè)的發(fā)展埋下巨大的隱患。

筆者曾經(jīng)見證了一個(gè)企業(yè)從成長(zhǎng)，最后走向沒落的歷程。甲公司與乙公司共同設(shè)立了丙公司，甲、乙兩公司持有丙公司的股權(quán)比例分別為51%和49%。兩個(gè)股東充分利用各自的優(yōu)勢(shì)，苦心經(jīng)營(yíng)數(shù)年后，丙公司在某市房地產(chǎn)領(lǐng)域取得了一定的成就。正當(dāng)丙公司處于發(fā)展的關(guān)鍵之際，兩個(gè)股東對(duì)丙公司的發(fā)展方向存在分歧。但由于這兩個(gè)股東的持股比例基本相當(dāng)，在公司發(fā)展方向的問題上根本無法形成股東會(huì)決議，導(dǎo)致丙公司不僅錯(cuò)過了發(fā)展的機(jī)遇期，更為嚴(yán)重的是丙公司發(fā)展停滯，最終這兩個(gè)股東不得不向工商行政部門申請(qǐng)注銷丙公司。如果上述兩個(gè)股東在設(shè)立公司、設(shè)置公司股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)，能夠用理性的思維、法律的思維考慮問題，將股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置得更加合理，更加符合法定的公司內(nèi)部決策機(jī)制的要求，也許丙公司會(huì)走得更遠(yuǎn)。

根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)一般決議的議事方式和表決程序是由公司法和公司章程規(guī)定；但是特別決議需要經(jīng)過全體股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。股份有限公司和上市公司股東會(huì)議的一般決議需要經(jīng)過出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過；特別決議需要出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。比如公司是否向股東分配利潤(rùn)，就需要召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，股東按照決策機(jī)制進(jìn)行決策后方能確定。事實(shí)上，中國(guó)企業(yè)中大小股東的持股比例往往相當(dāng)懸殊，導(dǎo)致小股東根本不具備與大股東進(jìn)行博弈的能力。小股東一般不能夠決定公司的發(fā)展方向，也不能夠決定公司是否向股東分配利潤(rùn)，甚至在某種情況下查閱公司賬目的權(quán)利都無法得到保障。這些都是企業(yè)發(fā)展的隱患。

三、律師在企業(yè)發(fā)展中的地位與作用

中國(guó)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革以來，特別是在確立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制以來，經(jīng)濟(jì)建設(shè)事業(yè)取得了舉世矚目的偉大成就。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上是一種法治經(jīng)濟(jì)，那么，市場(chǎng)主體就必然受到法律的約束，必須在法律的框架內(nèi)運(yùn)行，而企業(yè)是一種重要的市場(chǎng)主體。中國(guó)正在全面推進(jìn)依法治國(guó)，基本上形成了中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，制定并正在實(shí)施的法律規(guī)范數(shù)量龐大。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中，必須學(xué)會(huì)守法，并學(xué)會(huì)運(yùn)用法律的武器保護(hù)自己的合法權(quán)益，否則，要么會(huì)遭到法律的制裁，要么不知如何維護(hù)自己的利益。然而，企業(yè)負(fù)責(zé)人以及其他工作人員往往不具備法律方面的專業(yè)知識(shí)，這就需要借助法律專業(yè)人事的幫助。律師在執(zhí)業(yè)前，會(huì)對(duì)法律知識(shí)進(jìn)行系統(tǒng)的學(xué)習(xí)，通過及其嚴(yán)格的考核，并經(jīng)過專業(yè)的執(zhí)業(yè)技能培訓(xùn)。律師執(zhí)業(yè)后，會(huì)接觸各種類型的企業(yè)，接待各種類型的咨詢，參與大量的涉及到企業(yè)的訴訟，具備了預(yù)知企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的能力，掌握了預(yù)防企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)。律師這種專業(yè)優(yōu)勢(shì)，注定了可以成為企業(yè)的“軍師”。

(一)律師可以幫助企業(yè)預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)

律師在參與涉及企業(yè)的訴訟中，通過提出訴訟請(qǐng)求或者進(jìn)行抗辯時(shí)，了解到企業(yè)遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)的原因、類型，并能夠采取相應(yīng)的措施幫助企業(yè)在一定程度上避免法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。律師通常會(huì)采用以下方式向企業(yè)提供法律幫助：1.為企業(yè)負(fù)責(zé)人以及其他工作人員解讀與行業(yè)相關(guān)的法律規(guī)定。為企業(yè)負(fù)責(zé)人以及其他工作人員普法，可以讓他們具備法律意識(shí)、證據(jù)意識(shí)，讓他們的工作內(nèi)容更加規(guī)范，這將為企業(yè)避免法律風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)造前提條件；2.為企業(yè)設(shè)計(jì)符合法律規(guī)定和行業(yè)習(xí)慣的交易模式。律師在執(zhí)業(yè)中，通過參與涉及企業(yè)的訴訟活動(dòng)積累豐富的經(jīng)驗(yàn)，深知企業(yè)在何種情形下容易遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)采取何種交易模式可以較為有效地規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。律師具備專業(yè)能力，能夠?yàn)槠髽I(yè)設(shè)計(jì)合法并且符合行業(yè)習(xí)慣的交易模式；3.在交易的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)，向企業(yè)提供法律建議，提示企業(yè)按約履行契約或者敦促對(duì)方履行契約義務(wù)，從而保障契約的完全履行，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的交易目標(biāo)。

(二)律師可以幫助企業(yè)維護(hù)合法權(quán)益

向企業(yè)提供法律幫助，目的在于維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。律師會(huì)竭盡所能幫助企業(yè)規(guī)范經(jīng)營(yíng)，避免企業(yè)出現(xiàn)違法或者違約行為。然而，律師不能控制企業(yè)交易對(duì)象的行為，不能夠保證對(duì)方是否能夠完全履行契約。在對(duì)方不能夠完全履行契約的情形下，本方企業(yè)就無法享有自己的契約權(quán)利，這時(shí)律師就會(huì)幫助本方企業(yè)向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，實(shí)現(xiàn)交易的目的，進(jìn)而維護(hù)本方企業(yè)的合法權(quán)益。在企業(yè)交易對(duì)象違反契約時(shí)，律師會(huì)采取以下方式予以應(yīng)對(duì)：1.通過合法、合理的方式與對(duì)方進(jìn)行調(diào)節(jié)與溝通，敦促對(duì)方履行自己的契約義務(wù)。調(diào)節(jié)與溝通，可以避免交易雙方的矛盾進(jìn)一步激化，有利于實(shí)現(xiàn)雙方今后再次合作的可能性。同時(shí)，通過調(diào)節(jié)與溝通的方式敦促對(duì)方履行契約，相對(duì)于采取仲裁或者訴訟的方式來說，縮短了對(duì)方履行契約的周期，降低了本方企業(yè)維護(hù)權(quán)利的難度，節(jié)省了實(shí)現(xiàn)權(quán)利的部分費(fèi)用，從而降低了本方企業(yè)實(shí)現(xiàn)交易目的的成本；2.通過仲裁或者訴訟的方式向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，維護(hù)本方企業(yè)的合法權(quán)益。在調(diào)節(jié)與溝通的方式無法實(shí)現(xiàn)目的時(shí)，律師會(huì)幫助企業(yè)采取仲裁或者訴訟的方式，借助國(guó)家強(qiáng)制力來實(shí)現(xiàn)企業(yè)的合法權(quán)益。律師在執(zhí)業(yè)中會(huì)參與大量的仲裁或者訴訟活動(dòng)，因此，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，從而可以為企業(yè)在仲裁或者訴訟活動(dòng)中提供有力的智力支持，以及充分利用自己的法律技術(shù)和庭審技巧幫助企業(yè)贏得仲裁或者訴訟，最終幫助企業(yè)維護(hù)自己的合法權(quán)益。

四、結(jié)語

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，作為市場(chǎng)主體的企業(yè)必然要遵從法律的約束。那么，企業(yè)就需要律師的幫助。而律師在對(duì)企業(yè)提供法律幫助時(shí)，不僅為企業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航，而且還實(shí)現(xiàn)了自身的價(jià)值，促進(jìn)了自身的發(fā)展。企業(yè)的發(fā)展離不開律師，律師的發(fā)展同樣離不開企業(yè)，二者相輔相成，互相促進(jìn)。