“債轉(zhuǎn)股”若干法律問(wèn)題研究

楊中原

中共六盤(pán)水市委黨校，貴州 六盤(pán)水 553022

一、“債轉(zhuǎn)股”的一般法律要求

“債轉(zhuǎn)股”是一種法律行為，受到法律法規(guī)的制約，主要是資產(chǎn)重組的方式?！皞D(zhuǎn)股”所需要符合的法律規(guī)定，主要分為以下兩種情況：首先，轉(zhuǎn)換成股權(quán)的債權(quán)需要符合我國(guó)對(duì)出資方式的有關(guān)規(guī)定，可以是貨幣等債權(quán)。如果是不屬于以上所述情況的一種債權(quán)，想要轉(zhuǎn)換成股權(quán)也必須要按照法律規(guī)定合理將其轉(zhuǎn)換為合法的債權(quán)，但是目前我國(guó)法律在這方面依然存在一定欠缺，目前沒(méi)有直接對(duì)這方面問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定的法律條文，只有一些間接性的規(guī)定；其次，法律法規(guī)對(duì)股東資格有一些特定的要求，主要是指?jìng)鶛?quán)人的身份，只有債權(quán)人的身份符合要求了才能實(shí)現(xiàn)“債轉(zhuǎn)股”。

二、“債轉(zhuǎn)股”運(yùn)作中遇到的主要法律障礙

(一)在公司法上的障礙

我國(guó)在公司管理方面設(shè)立有《公司法》，在《公司法》中規(guī)定，債權(quán)不能用于出資，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國(guó)家設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司的權(quán)利其實(shí)是無(wú)法受到保障的，換一句話，按照這種辦法參股其股東權(quán)利是得不到法律保障的。

(二)在擔(dān)保法上的障礙

擔(dān)保法對(duì)于“債轉(zhuǎn)股”的規(guī)定是這樣的，債權(quán)人如果想要保障其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是需要依法設(shè)立擔(dān)保的，這樣兩個(gè)公司之間的關(guān)系就發(fā)生了一定的變化，由原來(lái)的借款人的法律關(guān)系轉(zhuǎn)換成了出資人與公司之間的關(guān)系，這樣就存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)閾?dān)保法對(duì)這方面是不提供保護(hù)的，原來(lái)他們之間存在的法律關(guān)系消失之后，那么承擔(dān)的法律義務(wù)也不復(fù)存在了。

三、解決“債轉(zhuǎn)股”運(yùn)作中法律問(wèn)題的對(duì)策建議

(一)“債轉(zhuǎn)股”三方的法律關(guān)系以及資產(chǎn)管理公司的法律地位

“債股權(quán)”三方的主要法律關(guān)系的確定主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：首先是簽訂協(xié)議，在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股時(shí)需要遵循一定的規(guī)定，主要是三方需要簽訂《債轉(zhuǎn)股協(xié)議書(shū)》，以保證這份協(xié)議書(shū)具有法律效用；在銀行和企業(yè)核對(duì)債權(quán)的時(shí)候還需要再簽訂一次協(xié)定——《借款合同》，雙方的法律關(guān)系主要是靠這個(gè)合同來(lái)維持的；第四步是在“債轉(zhuǎn)權(quán)”協(xié)議時(shí)，這時(shí)候沒(méi)有比較特別需要遵守的法律條文，主要任務(wù)就是明確好“債轉(zhuǎn)股”的對(duì)象和承貸主體之間的法律關(guān)系；最后就是要確定公司的資產(chǎn)所有權(quán)等法律權(quán)利。上述問(wèn)題涉及到了“債股權(quán)”之間涉及到的三個(gè)主題之間的法律關(guān)系，這些法律關(guān)系的明確是整個(gè)債轉(zhuǎn)權(quán)過(guò)程的法律保證。

再就是資產(chǎn)管理公司的法律地位需要得到保障，在“債轉(zhuǎn)股”制度下，資產(chǎn)管理公司可以對(duì)銀行的不良資產(chǎn)起到處理作用，通過(guò)投資的手段來(lái)對(duì)銀行不良資產(chǎn)進(jìn)行收購(gòu)等行為，使用這種模式來(lái)最大程度上的減少債轉(zhuǎn)股過(guò)程中的資產(chǎn)損失。資產(chǎn)管理公司可以成為國(guó)有企業(yè)擺脫當(dāng)前困境的支撐，因此要完善好相關(guān)法律，支持資產(chǎn)管理公司的發(fā)展，其實(shí)也在一定程度上支持了國(guó)有企業(yè)的發(fā)展。

(二)制定《資產(chǎn)管理公司特別法》，解決“債轉(zhuǎn)股”的法律障礙

“債股權(quán)”是一種雙贏的政策，一方面如上文所說(shuō)，他可以緩解國(guó)有企業(yè)目前的困境，但是除了這個(gè)功能之外，他還可以盤(pán)活銀行不良資產(chǎn)，這對(duì)國(guó)有企業(yè)和銀行來(lái)說(shuō)都是一件有利是事，完善好“債股權(quán)”政策，可以實(shí)現(xiàn)雙方互惠互利，因此，國(guó)家應(yīng)該及時(shí)完善好法律，運(yùn)用法律來(lái)解決“債股權(quán)”政策在實(shí)際運(yùn)行中的問(wèn)題。但是法律的修改完善是需要很長(zhǎng)時(shí)間的，短時(shí)間想要制定出一個(gè)合理的法律條文幾乎是不可能的，因此在正式制定出法律條文之前，可以先設(shè)立特殊法，來(lái)解決實(shí)行“債轉(zhuǎn)股”中遇到的問(wèn)題。

(三)重視和完善公司治理結(jié)構(gòu)

實(shí)行“債股權(quán)”的公司，必須轉(zhuǎn)換其經(jīng)營(yíng)策略，不能沿用原來(lái)的經(jīng)營(yíng)機(jī)制，要在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中進(jìn)行一定的轉(zhuǎn)換。在公司中不能出現(xiàn)一家獨(dú)大的情況，公司的管理者在這種情況下主要由三部分組成：董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)。

在“債權(quán)股”制度中，公司的大股東不再只有一個(gè)人，而是由銀行和資產(chǎn)公司共同經(jīng)營(yíng)的，在這種管理模式下，能在一定程度上改變目前公司中普遍存在的“內(nèi)部人控制”的問(wèn)題，使得公司的管理更加公平合理化。

另外還有一點(diǎn)特殊的地方就是金融管理公司具有不一樣的地位，這種模式下，可以通過(guò)建立獎(jiǎng)懲機(jī)制，來(lái)使公司的利益獲得最大化。

四、結(jié)語(yǔ)

作為減輕國(guó)有企業(yè)負(fù)擔(dān)、盤(pán)活銀行不良資產(chǎn)的一個(gè)解決方案之一，“債權(quán)股”政策需要得到國(guó)家的大力支持，這樣才能發(fā)揮好他的作用，能夠有效化解我國(guó)銀行風(fēng)險(xiǎn)，改變國(guó)有企業(yè)的負(fù)債結(jié)構(gòu)，他是值得國(guó)家去鼓勵(lì)發(fā)展的，作為一個(gè)新生政策，即使他有很多作用，但是其中存在的缺陷也是非常明顯的，因此需要及時(shí)制定法律法規(guī)，進(jìn)行規(guī)范。