構(gòu)建VIE結(jié)構(gòu)外匯管理框架

文/陳光 彭英 隋津 編輯/閆靜

作者單位：中國人民銀行濟寧市中心支行

可變利益實體（VIE結(jié)構(gòu)），是指境外上市主體與境內(nèi)經(jīng)營實體并沒有直接或間接的股權(quán)關(guān)系，而是通過特殊目的公司在境內(nèi)設(shè)立的外商獨資企業(yè)與境內(nèi)經(jīng)營實體簽訂一系列的協(xié)議，實現(xiàn)對境內(nèi)經(jīng)營實體的實質(zhì)控制。VIE結(jié)構(gòu)不僅可以有效規(guī)避《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》對部分限制類和禁止類行業(yè)外資準(zhǔn)入的限制，而且有利于實現(xiàn)境內(nèi)資產(chǎn)在境外資本市場融資。隨著VIE結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜化，當(dāng)下外匯監(jiān)管面臨著新的問題與挑戰(zhàn)。尤其是2015年以來，眾多中概股選擇拆除VIE結(jié)構(gòu)回歸A股市場，其中涉及的跨境資金流動尚無針對性的外匯管理政策。鑒此，筆者認(rèn)為應(yīng)盡快完善VIE結(jié)構(gòu)相關(guān)外匯管理模式。

構(gòu)建VIE結(jié)構(gòu)外匯管理框架

管理原則

一是差異化管理原則。特殊目的公司設(shè)立的外商投資企業(yè)在企業(yè)運作模式和外匯資金使用等方面，與一般外商直接投資企業(yè)不同，兩者應(yīng)區(qū)別對待，適用不同的外匯管理政策。

二是穿透式管理原則。現(xiàn)有特殊目的公司登記企業(yè)多為殼公司，境外設(shè)置多層股權(quán)控股結(jié)構(gòu)，通過穿透式管理，便于掌握企業(yè)境外投資的主要目標(biāo)和實際運營情況。

三是實質(zhì)重于形式的原則?，F(xiàn)行VIE結(jié)構(gòu)中，外商獨資企業(yè)一般通過外債或利潤匯出方式實現(xiàn)資金跨境流動，其實質(zhì)為企業(yè)境外上市融資資金調(diào)回以及股息紅利匯出。對此，應(yīng)堅持實質(zhì)重于形式的原則，按資金流動實質(zhì)進行管理。

短期管理措施

一是摸清VIE結(jié)構(gòu)存量情況。對特殊目的公司登記和返程投資登記情況進行摸查，獲取其是否存在VIE結(jié)構(gòu)、境外間接上市情況，是否存在VIE結(jié)構(gòu)拆除計劃，以及預(yù)計VIE結(jié)構(gòu)拆除涉及資金流出的規(guī)模等信息。對VIE結(jié)構(gòu)相關(guān)跨境資金的流動情況要進行預(yù)判并采取相應(yīng)措施，防止跨境資金異常波動風(fēng)險。

二是疏通VIE結(jié)構(gòu)拆除過程中資金匯出的渠道。目前拆除VIE結(jié)構(gòu)的通行做法是，境內(nèi)經(jīng)營實體收購境內(nèi)外商獨資企業(yè)的全部股份，實現(xiàn)外商獨資企業(yè)外轉(zhuǎn)中；境外主體收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價后，回購并注銷境外投資者的股票，支付回購價款，實現(xiàn)退出。依據(jù)資金流入方式不同，資金匯出方式也應(yīng)有所區(qū)別。若原來通過資本金方式匯入，拆除VIE結(jié)構(gòu)時可通過上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式匯出資金，重點關(guān)注轉(zhuǎn)股價格的合理性和合法性。若原來通過外債方式資金流入股權(quán)并購中，應(yīng)確保外債歸還完畢并注銷，剩余金額按股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式資金匯出。

長期管理措施

一是對VIE結(jié)構(gòu)的企業(yè)，設(shè)置特殊監(jiān)管標(biāo)識，實施群組管理。VIE結(jié)構(gòu)各方為同一利益共同體，境內(nèi)經(jīng)營實體同特殊目的公司、返程投資企業(yè)一致，納入外匯管理范圍。對VIE結(jié)構(gòu)的企業(yè)，設(shè)置特殊監(jiān)管標(biāo)識，從同一群組角度對其VIE結(jié)構(gòu)的架構(gòu)搭建及資金運作進行管理。群組信息主要包括群組主體信息和群組交易信息。其中，群組主體信息包括但不限于VIE協(xié)議控制架構(gòu)、VIE協(xié)議執(zhí)行情況、控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖、標(biāo)的資產(chǎn)境外上市情況等，VIE結(jié)構(gòu)發(fā)生變更或拆除時，需對群組主體信息進行變更或注銷；群組交易信息包括群組內(nèi)部成員之間資金流動信息以及群組成員與群組外主體之間的跨境資金流動信息。

二是完善直接投資外匯管理登記，形成閉合環(huán)路管理。一方面，完善直接投資登記。直接投資登記應(yīng)掌握最終目的地和實際控制人，即特殊目的公司登記應(yīng)增加境內(nèi)實際控制人及境外最終目的地（即擬境外上市公司）信息；特殊目的公司發(fā)生融資，以及與境內(nèi)居民個人有關(guān)聯(lián)的增資、減資、轉(zhuǎn)股等重大資本變動事項，需進行變更登記，返程投資登記應(yīng)增加實際投資主體（即實際控制人）和境內(nèi)經(jīng)營實體信息。另一方面，特殊目的公司登記與返程投資兩者之間存在天然的聯(lián)系，應(yīng)改變現(xiàn)有“分割式”管理模式，將特殊目的公司與返程投資信息進行關(guān)聯(lián)，對VIE結(jié)構(gòu)整個閉合環(huán)路進行管理。

三是參照境內(nèi)企業(yè)境外上市進行VIE結(jié)構(gòu)資金匯兌與劃轉(zhuǎn)。VIE結(jié)構(gòu)中，境內(nèi)經(jīng)營實體與境外上市公司同在一個VIE結(jié)構(gòu)群組中時，境內(nèi)經(jīng)營實體實質(zhì)上已經(jīng)實現(xiàn)境外上市，其涉及的資金跨境流動及匯兌，應(yīng)如實反映交易實質(zhì)。要按照境內(nèi)企業(yè)境外上市相關(guān)外匯管理規(guī)定，進行境外上市登記，并針對其首發(fā)（或增發(fā)）、回購業(yè)務(wù)，在境內(nèi)銀行開立“境內(nèi)公司境外上市專用外匯賬戶”，用于辦理資金匯兌與劃轉(zhuǎn)，以解決其融資資金調(diào)回境內(nèi)使用及拆除VIE結(jié)構(gòu)回購股權(quán)資金匯出的問題。

相關(guān)支持的配套措施

一是構(gòu)建全方位的監(jiān)管體系。一方面，由上游監(jiān)管部門出臺政策法規(guī)進行宏觀引導(dǎo)，或?qū)υO(shè)立特殊目的公司引入產(chǎn)業(yè)機制審核，對于一些返程投資于限制類行業(yè)或涉及資源、國家經(jīng)濟安全等行業(yè)的，在事前申請設(shè)立特殊目的公司時即不予核準(zhǔn)。另一方面，下游監(jiān)管部門應(yīng)加強對采用VIE結(jié)構(gòu)的外商投資企業(yè)的財務(wù)狀況、資金流動等微觀管理。

二是強化銀行對VIE結(jié)構(gòu)真實性審核的責(zé)任。要求銀行辦理VIE結(jié)構(gòu)相關(guān)業(yè)務(wù)時，對于鼓勵類的，可以進一步簡化手續(xù)；對于嚴(yán)禁控股的，應(yīng)加強真實性審核。如，要求境外企業(yè)提供其最終控制人的身份證明原件及最終控制人的控股證明原件，以判斷其是否直接或間接被境外居民個人、境外機構(gòu)持股或控制，加強真實性審核。此外，銀行在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記業(yè)務(wù)時，還應(yīng)根據(jù)審計報告或資產(chǎn)評估報告等資料，審核股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的合理性和真實性，防范異常資金跨境流動的風(fēng)險。

三是完善資本項目信息系統(tǒng)功能。將特殊目的公司登記與返程投資登記信息進行關(guān)聯(lián)，以便于外匯管理部門了解其業(yè)務(wù)實質(zhì)。在返程投資登記中應(yīng)增加VIE結(jié)構(gòu)標(biāo)識，對現(xiàn)有VIE結(jié)構(gòu)存量情況進行摸底調(diào)查。還可以在資本項目信息系統(tǒng)中增設(shè)VIE結(jié)構(gòu)群組功能，采集群組主體信息和群組交易信息，以便于對VIE結(jié)構(gòu)主體進行管理及后續(xù)監(jiān)測分析。