盜竊虛擬財產(chǎn)案件分析

王智名 黃婷

一、基本案情

2012年1月12日13時至16時許，被告人梁某在位于廣東省深圳市龍崗區(qū)橫崗鎮(zhèn)華西村租房內(nèi)，利用浙江省湖州市名特優(yōu)農(nóng)產(chǎn)品快購有限公司“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站積分兌換系統(tǒng)漏洞，采用反復(fù)兌換積分的手段，獲得“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站積分3180.2萬分，后在“支付寶”網(wǎng)站轉(zhuǎn)兌人民幣31.8萬元并提現(xiàn)。湖州市吳興區(qū)人民檢察院以被告人梁某涉嫌盜竊罪向吳興區(qū)人民法院提起公訴。梁某方面辯稱“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站積分兌換的系統(tǒng)漏洞并非自己造成的，而是他在上網(wǎng)時無意中發(fā)現(xiàn)，其出于好奇進(jìn)行積分兌換，并按照“淘積分”網(wǎng)站和“支付寶”網(wǎng)站規(guī)則獲取、兌換積分，手段上并不具有秘密竊取的特點;且本案盜竊對象為“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站虛擬積分，其并不具有現(xiàn)實中的財產(chǎn)屬性，不屬于“公私財物”，故不屬于刑法保護(hù)的法益范圍，梁某的行為不構(gòu)成盜竊犯罪。

二、分歧意見

本案“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站虛擬積分是否屬于法律范疇內(nèi)的“公私財物”，是否可以成為盜竊罪的盜竊對象？辯方認(rèn)為，網(wǎng)站虛擬積分僅存在于網(wǎng)站中的電磁記錄，不具有現(xiàn)實財產(chǎn)屬性，而虛擬財產(chǎn)也并非刑法保護(hù)的法益，故網(wǎng)站積分不能成為盜竊對象;控方認(rèn)為，本案中的網(wǎng)站積分雖以虛擬的形式表現(xiàn)，但其可以被兌換成可流通的人民幣，從而具有經(jīng)濟(jì)價值和交換價值，可以理解為具有特殊表現(xiàn)形式的“公私財物”，可以成為盜竊對象。

三、評析意見

（一）虛擬財產(chǎn)的概念、特征和法律屬性

1.概念。虛擬財產(chǎn)的概念已經(jīng)提出多年，楊立新教授認(rèn)為：“虛擬的網(wǎng)絡(luò)本身以及存在于網(wǎng)絡(luò)上的具有財產(chǎn)性的電磁記錄，是一種能夠用現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)度量其價值的數(shù)字化的新型財產(chǎn)。”[1]從現(xiàn)階段的研究來看，學(xué)界普遍采用從廣義和狹義兩個方面來考慮。廣義的觀點認(rèn)為，對于虛擬財產(chǎn)的研究應(yīng)當(dāng)突出他的前瞻性，即虛擬財產(chǎn)是指一切包含在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間中的，無論其是否具有現(xiàn)實交易價值，能夠為人們所自由支配的專屬電子數(shù)據(jù)資料，包括QQ號碼、網(wǎng)絡(luò)游戲貨幣、電子郵箱等。狹義的觀點認(rèn)為虛擬財產(chǎn)是存在于網(wǎng)絡(luò)空間中的，以網(wǎng)絡(luò)游戲為基礎(chǔ)，由網(wǎng)絡(luò)游戲玩家所控制的賬戶下的財產(chǎn)形式，包括各種游戲道具、貨幣、裝備等網(wǎng)絡(luò)游戲資源[2]。筆者認(rèn)為，實務(wù)中是否構(gòu)成盜竊虛擬財產(chǎn)并不取決于盜竊對象是否為網(wǎng)絡(luò)游戲資源，而是根據(jù)盜竊對象是否具有現(xiàn)實價值屬性，故本文所涉虛擬財產(chǎn)以廣義為準(zhǔn)。

2.基本特征。（1）虛擬性。虛擬財產(chǎn)區(qū)別于一般財產(chǎn)本質(zhì)特征即虛擬性，網(wǎng)站以及網(wǎng)絡(luò)游戲作為虛擬財產(chǎn)存在的基礎(chǔ)，本身也是虛擬的，所有的網(wǎng)絡(luò)游戲都源于想象[3]。從本質(zhì)上來講，無論是各類購物網(wǎng)站的積分，或所有玩家都夢寐以求的游戲裝備“屠龍刀”，抑或是Q幣，都只是以二進(jìn)制比特儲存在服務(wù)器上的電磁記錄。虛擬財產(chǎn)的外部形式只能通過網(wǎng)絡(luò)來表現(xiàn)，離開了網(wǎng)絡(luò)，虛擬財產(chǎn)也便不復(fù)存在。

（2）價值性和可支配性。就網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)而言，它能切實滿足許多人各方面的需求，人們愿意為了達(dá)成這些需求而支付對價，如果失去它，就如同失去某種幸福。雖然權(quán)利人不能和一般物品一樣直接占有虛擬財產(chǎn)，但是通過網(wǎng)絡(luò)媒介，用戶仍可以對虛擬財產(chǎn)實施絕對支配，對虛擬物品使用、管理，同時他也可以任意處置財產(chǎn)[4]。

（3）可轉(zhuǎn)換性。在這個階段，虛擬財產(chǎn)不僅僅只是看得見摸不著的虛擬物，而是可以通過現(xiàn)實貨幣交換的方式得到交易的商品，也即虛擬財產(chǎn)可以帶來直接的收益?？梢哉f正是由于這種性質(zhì)的存在，才會引發(fā)如此多的虛擬財產(chǎn)糾紛。其交易方式主要包括兩種，一是用戶間的交易、二是用戶和運營商之間的交易。比如本案中梁某兌換的“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站積分即可用于和“支付寶”網(wǎng)站的交易。

（4）期限性。由于虛擬財產(chǎn)依附于網(wǎng)絡(luò)而存在，任何一種虛擬財產(chǎn)都不會永遠(yuǎn)的存續(xù)下去，它存在期間受用戶和運營商的共同制約。

（三）法律屬性

目前因無法律明文規(guī)定虛擬財產(chǎn)的法律屬性，故虛擬財產(chǎn)的“血統(tǒng)”問題一直困擾法學(xué)界和實務(wù)界，法學(xué)界一般持以下觀點：否定說、物權(quán)說、債權(quán)說、知識產(chǎn)權(quán)說及無形財產(chǎn)說。

盡管各家觀點眾說紛紜，但包含否定說在內(nèi)，所有觀點均沒有對虛擬財產(chǎn)的使用價值提出質(zhì)疑。使用價值是價值的基礎(chǔ)，虛擬財產(chǎn)的使用價值雖局限于二進(jìn)制構(gòu)建的網(wǎng)絡(luò)中，但其在網(wǎng)絡(luò)社會中被眾多用戶競相追逐，在“淘寶”等購物網(wǎng)站已出現(xiàn)專門從事現(xiàn)金交易積分、裝備等業(yè)務(wù)的網(wǎng)店，在網(wǎng)絡(luò)游戲以及積分可折抵現(xiàn)金使用的購物網(wǎng)站中，虛擬財產(chǎn)得到廣大玩家和用戶的追捧，供不應(yīng)求，屬供方市場?？梢娞摂M財產(chǎn)具有稀缺性及可交換性。筆者認(rèn)為，“財產(chǎn)”之所以成為財產(chǎn)，是因為“財產(chǎn)”具有使用價值和價值，而價值是交換價值的基礎(chǔ)，有交換價值必然有價值。虛擬財產(chǎn)既有使用價值，又具有交換價值，其屬于財產(chǎn)不言而喻。此外，“法律之所以保護(hù)某類財產(chǎn)，不在于它是否是‘物，而在于其上存在著法律必須保護(hù)的社會關(guān)系?！币簿褪钦f，法律對某項財產(chǎn)的保護(hù)并非指向其本身，而是其上的社會關(guān)系[5]。在互聯(lián)網(wǎng)無處不在的今天，各種因虛擬財產(chǎn)而產(chǎn)生的糾紛層出不窮，各大網(wǎng)絡(luò)運營商如網(wǎng)易、盛大、騰訊公司均呼吁法律對虛擬財產(chǎn)予以保護(hù)，可見虛擬財產(chǎn)作為“公私財產(chǎn)”被納入法律的規(guī)制范圍具有現(xiàn)實必要性。因此，虛擬財產(chǎn)應(yīng)屬于法律范疇內(nèi)的“公司財物”，可以成為盜竊罪的對象。

（二）盜竊虛擬財產(chǎn)的定性

1.盜竊虛擬財產(chǎn)的類型。盜竊虛擬財產(chǎn)在客觀方面主要表現(xiàn)為通過或者利用各種技術(shù)或非技術(shù)手段，侵入網(wǎng)站獲取用戶資料，以通過身份驗證或系統(tǒng)認(rèn)定，非法占有網(wǎng)站積分、游戲玩家裝備及虛擬貨幣的行為。一般認(rèn)為有以下幾種類型：

（1）外掛。外掛即一種輔助游戲運營的第三方程序軟件，其通過直接或間接破解、修改網(wǎng)游程序，利用封包和抓包工具對游戲服務(wù)器提交假的數(shù)據(jù)從而改變游戲人物能力，代替玩家保持游戲在線，或者縮短游戲人物練級時間，從而降低游戲難度。外掛本身并不違法，只有其未被游戲運營商授權(quán)的情況下使用才違反游戲規(guī)則，且因外掛程序極大地縮短了玩家在線時間，使得游戲運營商的市場盈利周期由18個月至3年的正常周期嚴(yán)重縮水為不滿 12 個月極短周期，故而游戲運營商的盈利直線下降。

（2）私服。私服是在官服之外單獨架設(shè)的服務(wù)器，它成本低，并且可以任意修改游戲數(shù)據(jù)，可玩性較高，吸引了很大一部分玩家從官服轉(zhuǎn)為私服而從中牟利，對游戲運營商的損害十分嚴(yán)重。例如，《傳奇2》“私服”的出現(xiàn)帶來了50萬的玩家，《奇跡MU》“私服”甚至帶走了原官服近一半玩家，直接導(dǎo)致了游戲的關(guān)閉。

（3）木馬程序。木馬程序，又稱為“特洛伊木馬程序”“后門程序”，其通過偽裝自身吸引用戶下載執(zhí)行，向施種木馬者提供打開被種者電腦的門戶，使施種者可以任意毀壞、竊取被種者的文件，甚至遠(yuǎn)程操控被種者的電腦。木馬程序在盜竊虛擬財產(chǎn)中扮演了極為重要的角色。就網(wǎng)絡(luò)游戲而言，施種木馬者利用游戲玩家使用外掛的心理，在外掛程序中施種木馬，而后盜取玩家游戲賬號及其賬號中的虛擬財產(chǎn)。就購物網(wǎng)站而言，木馬程序可能通過網(wǎng)站鏈接等方式被下載到本地電腦，在用戶登陸購物網(wǎng)站或網(wǎng)銀時，復(fù)制用戶資料并打包上傳給施種木馬者，使得施種者獲取用戶身份信息資料。

（4）入侵服務(wù)器。服務(wù)器是記錄用戶資料、可執(zhí)行程序和資料的平臺，是網(wǎng)站和游戲得以運行的基礎(chǔ)。入侵服務(wù)器指利用專門的口令破解程序、黑客軟件等電子欺騙技術(shù)或系統(tǒng)安全漏洞暴力侵入服務(wù)器系統(tǒng)（一般表現(xiàn)為獲取管理員賬號及權(quán)限），獲取或者復(fù)制、修改、轉(zhuǎn)移存儲于服務(wù)器上的用戶賬號、密碼、網(wǎng)站積分等電子數(shù)據(jù)的行為。本文梁某即采用該種方法，利用“農(nóng)民巴巴”網(wǎng)站系統(tǒng)漏洞，侵入其服務(wù)器，反復(fù)兌換積分。入侵服務(wù)器手段的特殊性，直接導(dǎo)致了實務(wù)中在侵犯虛擬財產(chǎn)型犯罪方面出現(xiàn)手段與目的牽連型犯罪，具體筆者將在后文進(jìn)行討論。

在現(xiàn)實生活中，以上幾種方法往往不是單獨使用，而是綜合運用，如通過入侵服務(wù)器，獲取服務(wù)器運行代碼，推出施種木馬的外掛、私服等程序吸引用戶下載使用，利用遠(yuǎn)程控制等方式封包獲取用戶資料，盜取其虛擬財產(chǎn)。筆者認(rèn)為，私服和外掛的單獨使用并不構(gòu)成虛擬財產(chǎn)盜竊罪。當(dāng)外掛程序以盈利為目的時，故意降低游戲難度，減少玩家在線時間，使得運營商的盈利周期變短，利潤縮水，則可考慮其是否涉嫌非法經(jīng)營罪。如在傳奇3G外掛案和QQ幻想助理外掛案終審均以非法經(jīng)營罪定罪。當(dāng)程序推出者及使用者僅僅為了游戲操作性更佳，而沒有通過推廣外掛和私服程序來盜取玩家賬號信息并非法獲取利益的目的時，僅涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)。

2.盜竊虛擬財產(chǎn)的罪與非罪。盜竊虛擬財產(chǎn)犯罪因其犯罪對象和犯罪手段的特殊性，構(gòu)成犯罪手段和犯罪目的的牽連犯，故在罪名適用方面存在一定的爭議，目前認(rèn)為有可能構(gòu)成以下幾種罪名：

（1）計算機(jī)信息系統(tǒng)類犯罪。該觀點認(rèn)為，盜竊虛擬財產(chǎn)不是典型的傳統(tǒng)盜竊，而是一種在危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的前提下侵犯他人財產(chǎn)權(quán)的行為。虛擬財產(chǎn)是以二進(jìn)制表示存儲于計算機(jī)系統(tǒng)中的電磁記錄，要獲取該記錄必須經(jīng)授權(quán)進(jìn)入系統(tǒng)，未經(jīng)授權(quán)惡意侵入計算機(jī)系統(tǒng)（如利用木馬程序侵入網(wǎng)站服務(wù)器，利用網(wǎng)站系統(tǒng)漏洞侵入服務(wù)器）涉嫌非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)后獲取用戶信息，涉嫌非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。若同時又有違反國家規(guī)定，對計算機(jī)系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機(jī)系統(tǒng)不能正常運行后果嚴(yán)重的行為;或者違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作后果嚴(yán)重的行為;以及故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞程序，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運行后果嚴(yán)重的行為，則涉嫌破壞計算機(jī)系統(tǒng)罪。實務(wù)中也已經(jīng)有按此處理的先例，如2009年浙江省麗水市云和縣陶某利用木馬程序盜取玩家信息，登陸游戲后故意將游戲道具輸給買家，非法獲利人民幣189800元，后以非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪定罪量刑。2009年北京市海淀區(qū)聯(lián)眾電腦公司技術(shù)員許某利用工作便利，向公司服務(wù)器上傳其所編寫的特定計算機(jī)程序，多次修改用戶充值記錄，將以此生成的游戲幣及道具在淘寶網(wǎng)出售，非法獲利人民幣465000余元，后以破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪定罪量刑。筆者認(rèn)為，利用病毒、木馬等程序暴力侵入網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器盜取用戶資料的行為，雖然客觀上采取了侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)以及獲取計算機(jī)信息數(shù)據(jù)的行為，或?qū)τ嬎銠C(jī)信息系統(tǒng)形成一定的破壞，但行為人對資料進(jìn)行轉(zhuǎn)賣非法獲利的后續(xù)行為已經(jīng)超出了計算機(jī)系統(tǒng)類犯罪的構(gòu)成要件，并顯示了行為人行為的目的，即盜取資料轉(zhuǎn)賣從中牟利，忽視犯罪目的而僅對犯罪手段定罪量刑顯然犯了只見樹木不見森林的錯誤，不符合刑法的本意。就破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪而言，筆者認(rèn)為，在定罪量刑時還應(yīng)考慮行為人的犯意數(shù)量和分別形成的時間。如在盜取用戶資料的過程中必然造成服務(wù)器癱瘓，行為人自始自終僅盜竊一個犯意，那么按照處理牽連犯的原則，應(yīng)當(dāng)擇一重罪進(jìn)行定罪量刑;若在盜取用戶資料侵入計算機(jī)系統(tǒng)時并不必須以破壞服務(wù)器為前提，而是行為人以取樂、好奇等目的產(chǎn)生的破壞計算機(jī)系統(tǒng)的犯意，則應(yīng)按照構(gòu)成數(shù)罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。

（2）侵犯通信自由罪。該觀點認(rèn)為，當(dāng)盜竊對象為虛擬財產(chǎn)中的QQ等通信工具時，行為人涉嫌侵犯通訊自由罪。行為人在盜取QQ時，采取的手段往往是利用木馬或者遠(yuǎn)程控制獲取用戶身份認(rèn)證信息，后根據(jù)用戶密碼保護(hù)資料即證件號碼和郵箱，破解保護(hù)問題答案，獲得認(rèn)證權(quán)限并修改相關(guān)資料和密碼，再通過多種途徑將QQ號碼及帶有價值的Q幣出售給他人，從中獲利。根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第4條第2項規(guī)定，對非法截獲、篡改、刪除他人電子郵件或者其他數(shù)據(jù)資料，侵犯通信自由和通信秘密，構(gòu)成犯罪的依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。故行為人盜取QQ并篡改資料出售他人的行為可構(gòu)成盜竊罪與侵犯通信自由罪的牽連犯。在實務(wù)中，2006年深圳南山區(qū)人民法院就以侵犯自由罪對曾某、楊某盜取QQ轉(zhuǎn)賣的行為按侵犯通信自由罪定罪論處。筆者認(rèn)為，QQ等通信類虛擬財產(chǎn)并非單純屬于電子郵件或者其他數(shù)據(jù)資料行為，且行為人的犯罪目的并非阻礙用戶的通信自由，而是盜取QQ號碼及其附加價值進(jìn)行出售牟利，若僅以侵犯通信自由罪對盜取QQ等通信類虛擬財產(chǎn)類犯罪進(jìn)行定罪處罰，顯然避重就輕，沒有抓住矛盾的主要方面，不符合罪刑相適應(yīng)的原則。