外資企業(yè)法與公司法的沖突及其協(xié)調(diào)

李楚炫

摘 要：本文圍繞外資企業(yè)法與公司法之間存在的沖突、外資企業(yè)法和公司法之間沖突的協(xié)調(diào)策略兩個方面展開討論，對外資企業(yè)法與公司法之間的沖突以及協(xié)調(diào)進(jìn)行了全面分析，同時提出了一些筆者自己的見解，希望能夠?qū)窈笸赓Y企業(yè)法以及公司法的完善以及互帶來一些啟發(fā)。

關(guān)鍵詞：外資企業(yè)法;公司法;沖突;協(xié)調(diào)

改革開放以后，我國經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)明顯的增長，目前作為經(jīng)濟(jì)體在全球范圍內(nèi)已排名第二。在這樣一個大環(huán)境下，資本市場也取得了高速發(fā)展，外資企業(yè)不斷進(jìn)入中國并在國內(nèi)占有了一席之地，推動了資本間的交流，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的增長。然而另一個層面來說，市場競爭也越來越激烈，外資企業(yè)在我國發(fā)展的同時也面臨著一些難以解決的法律問題，使其合法權(quán)益無法得到保障。因此，對我國外資企業(yè)和公司法之間的沖突和協(xié)調(diào)進(jìn)行研究具有重要意義。

一、外資企業(yè)法與公司法之間存在的沖突

（一）注冊資本上存在的沖突

注冊資本沖突包含兩個方面。首先是關(guān)于首期出資比，并沒有針對外資或合資企業(yè)作出明確規(guī)定，然而《外商獨資企業(yè)法實施細(xì)則》當(dāng)中則明確要求外來資本首次投資不能低于認(rèn)繳出資額的百分之十五，在二零一三年的修訂后，取消了這一規(guī)定，從而有效緩解了兩者間存在的沖突。《公司法》在不斷的修訂和改進(jìn)下，提出倘若關(guān)于外資企業(yè)存在其它方面的法律規(guī)定，則優(yōu)先采用其它規(guī)定，從而進(jìn)一步對《外商獨資企業(yè)法實施細(xì)則》提供了肯定。然而而從另外一個視角分析，《公司法》與外企企業(yè)法關(guān)于外資首期出資額百分之十的這一規(guī)定仍然具有差異，但《公司法》為何要取消這一規(guī)定，而外資企業(yè)法卻始終保留呢，這正是因為如果將這一規(guī)定取消，對于外資企業(yè)的合法權(quán)益將具有更高的保障性。其次是關(guān)于注冊資本的變更模式，不管是外資企業(yè)法還是公司法，關(guān)于這一規(guī)定都要求必須通過有關(guān)部門的審核與批準(zhǔn)。公司法關(guān)于這一點的規(guī)定更加松懈，只要求在資本變更過程中所有出席股東會議的股東提出肯定并決策即可，然而外資企業(yè)法中有關(guān)這一點的規(guī)定要求必須通過有關(guān)部門的審核批準(zhǔn)，公司法并未強(qiáng)求。對于這一問題，倘若外資企業(yè)資本出現(xiàn)增加或者減少，通過外資企業(yè)法來管理會使程序過于復(fù)雜，從而為企業(yè)帶來一定壓力，不力于將更多優(yōu)秀的外來資本吸收入本土企業(yè)，但是倘若通過公司法進(jìn)行管理，那么其中所提出的其它規(guī)定卻難以解釋，倘若在外資企業(yè)法較為明確的情況下依然使用公司法進(jìn)行管理，則會導(dǎo)致有法不依的現(xiàn)象產(chǎn)生。

（二）公司組織上存在的沖突

公司組織沖突同樣包含兩個方面。首先是企業(yè)形態(tài)上，外資企業(yè)法要求企業(yè)形式必須體現(xiàn)為有限責(zé)任公司，然而公司法卻將其定義為兩種形式，分別為有限責(zé)任公司和股份有限公司。很容易發(fā)現(xiàn)，公司法較為關(guān)注的是外資企業(yè)以及合資企業(yè)設(shè)立時滿足有關(guān)法律法規(guī)，必須以有限責(zé)任公司的形式進(jìn)行注冊，然而在實踐過程中卻存在大量股份有限公司，那么是否與公司法規(guī)定相違背呢？這也是一大矛盾所在。其次是董事會召開上，外資企業(yè)法規(guī)定董事會不能由董事長來主持，然而公司法則將其分成兩種情況進(jìn)行分別規(guī)定，分別為能夠由董事長主持和不能由董事長主持。公司法中第217條中關(guān)于外資企業(yè)不能由董事長主持董事會的規(guī)定是否與公司法相違背？倘若與公司法中的有關(guān)規(guī)定相符合，又是否全部適用？在這些沖突之下，需要把一些適用的方法作為主要模式，一旦董事會召開影響到各股東利益時則必須通過法律來進(jìn)行進(jìn)一步的規(guī)定。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓上存在的沖突

外資企業(yè)法針對企業(yè)股東權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了十分確切的規(guī)定，即投資者醫(yī)院優(yōu)先購買政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，然而公司法卻并沒有對其進(jìn)行明確規(guī)定，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定相對來說更加靈活一些，與國際要求相接軌，這與外資企業(yè)法之間存在很大的區(qū)別，外資企業(yè)法要求合資企業(yè)中無論哪一方具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓需求，都必須得到另一方的認(rèn)可以及有關(guān)部門的審批。

二、外資企業(yè)法和公司法之間沖突的協(xié)調(diào)策略

（一）關(guān)于注冊資本的協(xié)調(diào)方案

關(guān)于股東第一次出資額限制的問題，公司法于二零一三年修訂后刪除了這個規(guī)定，目的在于能夠與時代保持同步并進(jìn)一步符合目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展形式，從而與市場需求相匹配，然而外資企業(yè)法在股東第一次出資限額上卻提出了更明確的規(guī)定，關(guān)于這一方面的沖突，具體可以酌情修改外資企業(yè)法，將關(guān)于企業(yè)股東第一次出資限額的有關(guān)要求進(jìn)行刪除。關(guān)于注冊資本變更模式上的規(guī)定，外資企業(yè)法相對來說更加全面一些，不管是在資本增還是減的情況下都必須由股東分別進(jìn)行表決，這一點可借鑒公司法中的有關(guān)規(guī)定，這將更有利于企業(yè)注冊資本的增加。

（二）關(guān)于公司組織的協(xié)調(diào)方案

在這一方面，企業(yè)形體問題是最為常見的，外資企業(yè)法中禁止外資企業(yè)或合資企業(yè)以股份制有限公司的形式進(jìn)行注冊，這一規(guī)定顯然過于生硬，缺乏靈活性。外資企業(yè)以股份制企業(yè)進(jìn)行注冊其實與經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律更加吻合，因此對于這一點有必要進(jìn)行酌情修改?？偠灾?，不管是公司法還是外資企業(yè)法都不能保持一成不變，必須隨著時代的發(fā)展而不斷更新。

（三）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)調(diào)方案

外資企業(yè)必須嚴(yán)格遵守有關(guān)法律法規(guī)，按照企業(yè)成立條件來實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司法在修訂后更加明確地對資本制度進(jìn)行了規(guī)定，將以往的實繳等級制度改革成為了認(rèn)繳登記制度，從而與經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢更加匹配。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前必須得到法律的認(rèn)可，不能脫離法律范圍，這樣才能受到法律政策的保障，從而實現(xiàn)企業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

三、結(jié)束語

綜上所述，外資企業(yè)法和公司法之間的沖突一直都存在，對于這些問題，必須以我國國情作為出發(fā)點，不斷進(jìn)行修改和更新，使外資相關(guān)法律法規(guī)更加完善，對外資企業(yè)法當(dāng)中的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行不斷調(diào)整，將市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展情況作為基礎(chǔ)，明確規(guī)定外資進(jìn)入我國的具體條件，不管是企業(yè)運行還是組織，都必須將其包含在我國公司法的管理當(dāng)中，使公司法和外資企業(yè)法的作用都得以有效體現(xiàn)。

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（作者單位：江蘇永孚律師事務(wù)所）