企業(yè)從事工程總承包面臨的法律問題

孫雁飛

摘要：結(jié)合實際，對企業(yè)從事工程總承包面臨的法律問題進行了分析。先是闡述企業(yè)從事工程總承包存在的優(yōu)勢，其次詳細對企業(yè)從事工程總承包面臨的法律問題進行探究，希望通過相關(guān)法律問題的提出后，可以引起企業(yè)的重視，從而促進企業(yè)在后期的工作開展過程中，能規(guī)避法律問題保證企業(yè)從事工程總承包工作可以持續(xù)進行。

關(guān)鍵詞：企業(yè)工程;總承包;法律問題

前言

工程總承包單位在具體項目承包和建設(shè)中，往往會因為自身或者外部環(huán)境等因素而導(dǎo)致項目不能如期交付，比如管理水平較差、能力嚴重不足等等，企業(yè)自身應(yīng)該逐步的意識到這些存在的問題，要技術(shù)的采取措施來消除這些不良因素的影響。從目前實際情況分析，總承包進行中，還存在一系列的法律問題無法解決，所以需要面對當前這一問題，促進項目順利實施，也能夠保證企業(yè)的合法權(quán)益。

一、企業(yè)從事工程總承包的優(yōu)勢

（一）能夠有效降低工程造價

傳統(tǒng)工程總承包管理模式中，設(shè)計和施工都是比較關(guān)鍵性的工作，但是這兩個方面的工作還存在著不協(xié)調(diào)的問題，導(dǎo)致工程造價無法有效的控制，應(yīng)用功能方面也嚴重的缺失。對于工程的造價管理來說，設(shè)計階段對于整個工程的造價影響程度會達到82%左右，因此，提升設(shè)計水平是保證工程造價的基礎(chǔ)。企業(yè)進行總承包的過程中，設(shè)計和施工應(yīng)該深度的交流和溝通，從而可以保證工程質(zhì)量，也能夠促進工程造價管理水平的全面提升。

（二）能夠有效提高工程運行效率

以往的工程總承包模式管理中，各個環(huán)節(jié)之間都是分離存在的，沒有有效的聯(lián)系到一起，同時也導(dǎo)致了建設(shè)周期相對較長，施工效率比較低。當前現(xiàn)代社會的工程總承包模式之下，在實際工作的勘查、設(shè)計、施工、采購等環(huán)節(jié)有效的管理，充分的調(diào)動各項資源，從而可以在最短的時間內(nèi)達到最終的經(jīng)營目標。

二、企業(yè)從事工程總承包面臨的法律問題

（一）工程總承包企業(yè)資質(zhì)的問題

按照當前我國的《建筑法》中明確規(guī)定，工程總承包單位必須要具備一定的資質(zhì)，在具體的總承包過程中應(yīng)該按照自己的資質(zhì)開展總承包工作，以做好合理合法的開展工程項目實施。因此，企業(yè)應(yīng)該在總承包中，要在資質(zhì)范圍內(nèi)開展勘查、設(shè)計、施工等各項工作，如果總承包單位并不具備上述各項工作的全部資質(zhì)，就要和其他的單位聯(lián)合進行，不能存在超資質(zhì)工作的情況。雖然當多年前很多總承包項目都需要要求投標單位具備總承包資質(zhì)，但是很多情況下工程的設(shè)計和施工都是分開招標的，這是因為同時具備設(shè)計、施工、采購資質(zhì)的單位比較少。因此，從當前的實際情況分析，企業(yè)要想從事工程的總承包，應(yīng)該在短時間內(nèi)就是申請各項資質(zhì)證書，以更好的解決其總承包過程中的資質(zhì)問題，有序的開展各項工作。

（二）工程總承包企業(yè)地位的問題

通常的情況下，企業(yè)在開展總承包工作之后，還會將各個項目進行外包，再次分包給其他的單位來進行。此時的工程項目總承包單位的地位就會發(fā)生了一定的變化，在我國的《建筑法》中明確規(guī)定，工程項目的總承包單位應(yīng)該按照總承包合同中的規(guī)定來對建設(shè)單位進行負責(zé)，分包單位應(yīng)該嚴格按照合同規(guī)定向總承包單位負責(zé)，以更好的開展各項工作。從這個方面出發(fā)，企業(yè)在開展總承包模式之下，業(yè)主并不會和具體的分包單位產(chǎn)生法律關(guān)系，導(dǎo)致分包企業(yè)在具體的工作中也會和總承包單位、業(yè)主進行接觸，所以導(dǎo)致關(guān)系存在比較混亂。

從這個角度出發(fā)，企業(yè)的總承包模式之下，總承包單位在實際履行合同的過程中，其所承擔的責(zé)任是獨立的，從這個角度出發(fā)，總承包單位也并不是代理人的地位，如果工程項目實施階段，設(shè)計、施工、采購等任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都會造成嚴重的后果，同時也是總承包單位的責(zé)任，其要承擔這些問題所產(chǎn)生的損失。

（三）工程總承包風(fēng)險的防范問題

工程總承包單位應(yīng)該根據(jù)項目的實際情況進行分包處理，同時還應(yīng)該和各個分包單位簽訂合法的工程合同，通過合同中的相應(yīng)條款來約束分包單位，也能夠保護合同雙方的經(jīng)濟效益，從而可以使得項目能夠順利的實施下去。在總承包單位和分包單位簽訂的合同中，應(yīng)該明確規(guī)定各方的經(jīng)濟利益，同時還需要保證工程各方完全按照合同規(guī)定開展項目實施，嚴格遵守合同規(guī)定，使得后續(xù)的工程可以順利的進行下去。此時應(yīng)該注意，在分包的合同中，要對一些比較薄弱且容易忽視的環(huán)節(jié)作出明確的規(guī)定，不能存在模糊規(guī)定的情況，防止在工程合同履行階段存在問題而無法確定責(zé)任主體，也就無法明確各方權(quán)益，對于最終的項目效益產(chǎn)生不利的影響。

（四）工程總承包專業(yè)分包問題

如果工程的總承包單位是設(shè)計單位，其并不具備施工方面的資質(zhì)，這就需要將項目的施工分包給具體相應(yīng)資質(zhì)的單位來開展工作，這就屬于專業(yè)分包的范疇，從而可以使得該項目可以按照要求順利實施。在實踐操作中，工程的總承包單位將專業(yè)進行分包的過程中，就存在一定程度上的法律障礙問題，因為我國的《中華人民共和國建筑法》第 29 條規(guī)定“禁止分包單位將其承包的工程再分包”。

為了能夠有效的處理專業(yè)分包方面的問題，設(shè)計單位應(yīng)該積極的聯(lián)合施工單位進行共同承包，也就是說兩個單位同時參與到項目的競標中，從而可以有效的消除項目所存在的專業(yè)分包問題，不僅促進項目的順利進行，還能夠保證工程各方的經(jīng)濟效益。2016 年上海市發(fā)布了《上海市工程總承包試點項目管理辦法》（滬建建管〔 2016 〕1151 號），其中就明確固定了再分包的基本概念，為再分包的實施提供了依據(jù)。但是畢竟這屬于地方性的法規(guī)制度，其效力和國家法律相比是非常弱的，為了能夠有效的處理當前這一存在的問題，還需要逐步的改進和完善，將再分包的法律制度上升到主管部門的范疇上，以更好的和國家法律銜接好，滿足現(xiàn)代社會的管理需要。

（五）PPP+EPC 模式的法律問題

PPP+EPC 模式是當前非常先進的項目融資和管理模式融合的主要模式，在這種模式之下，雖然可以全面的提高工作的效率和質(zhì)量，但是卻沒有上升到法律的地位中，導(dǎo)致很多缺陷和矛盾問題比較嚴重，并且該模式屬于探索階段，法律風(fēng)險比較高。首先 PPP 主要是是通過競爭方式來確定社會資本，這是《中華人民共和國政府采購法》的管理范圍，在工程項目的建設(shè)施工環(huán)節(jié)中，要完全按照 《中華人民共和國招標投標法》來進行，二者所適用的法律條款是不同的。此外，投資人在工程項目承包階段，更加重視的是經(jīng)濟效益，所以需要采取全面的措施來消除工程的經(jīng)營風(fēng)險。承包單位同時也是投資單位，所以在實際操作中有著不同的角度，其出發(fā)點也是不同的，在實踐中還需要充分的融合，以保證總承包工作可以順利的進行，切實提升工程的效率和質(zhì)量，滿足現(xiàn)代工程的使用需要。

三、結(jié)語

企業(yè)的工程總承包是一項綜合性的工作，其要承擔工程中的全部工作，最終給業(yè)主交付合格的工程項目，同時也存在著一定的風(fēng)險?；诖?，總承包單位需要積極的落實法律管理條款，嚴格按照國家法律規(guī)定開展總承包，要做好自己資質(zhì)范圍內(nèi)的工作，不能存在超資質(zhì)承包的情況，以更好的保證項目得以順利的進行，促進企業(yè)經(jīng)濟效益的提升，還能夠推動整個領(lǐng)域的全面發(fā)展和進步。

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（作者單位：江蘇維多利律師事務(wù)所律師）