《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》明確托管銀行不負(fù)責(zé)未兌付產(chǎn)品追償

銀保聯(lián)手提升險資支持民營小微企業(yè)服務(wù)水平

近日，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布了《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》（以下簡稱《指引》），對2013年發(fā)布的《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》進行了修訂和完善。針對《指引》中部分關(guān)鍵條款，多位業(yè)內(nèi)人士在接受《金融時報》記者采訪時表示，“明確職責(zé)邊界”是《指引》的核心要義所在，有利于厘清委托人、管理人或受托人之間的權(quán)責(zé)關(guān)系，同時，銀行托管業(yè)務(wù)甚或整個資產(chǎn)托管行業(yè)亟待加強頂層監(jiān)管設(shè)計。

強調(diào)銀行托管“獨立性”要求

《指引》在商業(yè)銀行開辦托管業(yè)務(wù)的條件中，專門提出了“獨立性”要求——托管行“設(shè)立負(fù)責(zé)托管業(yè)務(wù)的專門部門或機構(gòu)，且該機構(gòu)可以保障托管資產(chǎn)的獨立性”。

為何在托管業(yè)務(wù)中，獨立性如此重要？“托管業(yè)務(wù)最基本的服務(wù)就是由托管人對托管資產(chǎn)所產(chǎn)生的資本利得等進行監(jiān)督管理，保證被托管資產(chǎn)的安全性和獨立性?！苯煌ㄣy行金融研究中心高級研究員武雯對《金融時報》記者說。

武雯認(rèn)為，目前，由于立法的不完善導(dǎo)致現(xiàn)有的規(guī)則體系不能對托管人的獨立性給予充分的保障，其中最根本的因素在于，管理人對托管人有較強的利益制約，有可能會影響托管人的獨立意志。例如，在激烈的市場競爭下，為提高效率，托管機構(gòu)面臨被動順應(yīng)管理人不當(dāng)訴求的壓力;或者通過低價策略吸引更多的資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，如果缺乏具備專業(yè)資質(zhì)的人員進行投向監(jiān)控和核算估值，就更容易失去獨立性，導(dǎo)致不能有效維護投資者的利益。事實上，資管新規(guī)已就第三方獨立托管提出相應(yīng)要求，即在過渡期內(nèi)，具有證券投資基金托管業(yè)務(wù)資質(zhì)的商業(yè)銀行可以托管本行理財產(chǎn)品;過渡期后，具有證券投資基金托管業(yè)務(wù)資質(zhì)的商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)設(shè)立具有獨立法人地位的子公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

“商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)獨立于銀行其他業(yè)務(wù)，托管資產(chǎn)與銀行資產(chǎn)相隔離是銀行開展托管業(yè)務(wù)的最基本要求。因此，對于‘獨立性來說，是托管銀行一直以來需要嚴(yán)格遵守的準(zhǔn)則之一?！辈澈ｃy行托管業(yè)務(wù)部總經(jīng)理趙亞萍表示，《指引》進一步強調(diào)“獨立性”的重要性，一方面，有利于托管銀行加強風(fēng)控意識;另一方面，也有助于幫助投資者了解，托管資產(chǎn)與銀行自有資產(chǎn)是兩回事，也使社會機構(gòu)進一步了解托管財產(chǎn)獨立的法律地位。

明確銀行托管權(quán)責(zé)邊界

值得關(guān)注的是，《指引》專門新增“托管職責(zé)”章節(jié)，通過“正面清單”與“負(fù)面清單”的方式，明確托管行應(yīng)當(dāng)全部或者部分承擔(dān)的7項職責(zé)以及十項不應(yīng)由托管行承擔(dān)的職責(zé)。

例如， 《指引》對托管行的免責(zé)范圍進行了補充，增加了“對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償”，以及不得承諾剛兌、不承擔(dān)實際控制以外資產(chǎn)的保管責(zé)任、不承擔(dān)因不可抗力造成損失的情形，并且要求在托管合同中對于免責(zé)事項進行專門明確“對法律法規(guī)尚未明確、托管合同未約定，或者超出托管職責(zé)的事項，應(yīng)設(shè)定‘免責(zé)條款予以明確”。

此外，《指引》還規(guī)定，在委托人、管理人出現(xiàn)違規(guī)、被取消資質(zhì)、破產(chǎn)、失聯(lián)等特定情形時，托管人有權(quán)停止托管服務(wù)。興業(yè)研究團隊認(rèn)為，《指引》在明確托管行托管責(zé)任的同時，強調(diào)了相關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任邊界劃分和事先合同約定，加強了對托管行的權(quán)利保護。

“此次《指引》的修訂，不僅明確了托管人應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)，也明確了托管業(yè)務(wù)所不包含的職責(zé)，這對于銀行托管業(yè)務(wù)的發(fā)展有重要意義?！壁w亞萍認(rèn)為，目前廣大普通投資者對于“托管”的理解仍舊較為模糊，少數(shù)管理人利用這一點，泛化銀行托管業(yè)務(wù)職責(zé)，利用銀行信譽為其行為增信。此次《指引》明確了托管銀行所不承擔(dān)的職責(zé)，可以使廣大投資者真正了解托管銀行的職責(zé)邊界，免于受到誤導(dǎo)，促進理性投資。

武雯則認(rèn)為，《指引》明確銀行托管職責(zé)邊界，充分契合當(dāng)前防控金融風(fēng)險的要求，也將為托管行業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造好的環(huán)境、帶來新的機遇，助推托管行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

加強托管行業(yè)監(jiān)管統(tǒng)—性

去年7月，4家私募基金管理人（上海意隆財富投資管理有限公司、上海西尚投資管理有限公司、上海郁泰投資管理有限公司和易財行財富資產(chǎn)管理有限公司）的實際控制人失聯(lián)后，市場關(guān)于托管行的責(zé)任范圍、托管行和基金管理人的責(zé)任邊界存在分歧。

“這次《指引》的發(fā)布針對于商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，實際上，從整個托管行業(yè)的角度來看，行業(yè)里還有其他托管機構(gòu)，都是行業(yè)的共同組成部分，作為一個從業(yè)多年的‘托管人，希望整個托管行業(yè)能夠得到監(jiān)管層的更多關(guān)注，從頂層設(shè)計的角度出臺行業(yè)統(tǒng)一的法律法規(guī)?！壁w亞萍表示。

武雯預(yù)計，隨著托管機制的逐步完善、規(guī)則的逐步明確，商業(yè)銀行的托管業(yè)務(wù)將迎來更廣闊的發(fā)展空間，成為其轉(zhuǎn)型發(fā)展和業(yè)務(wù)創(chuàng)新的重要推動力，銀行機構(gòu)應(yīng)抓住機遇，進一步明確自身的職責(zé)范圍，加強風(fēng)險防控;進一步發(fā)揮托管業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)，不斷開發(fā)出符合市場和客戶需要的托管產(chǎn)品，加大創(chuàng)新力度;利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，進一步實現(xiàn)差異化服務(wù)，通過數(shù)據(jù)挖掘和分析，進一步針對客戶提供個性化的服務(wù)方案。