公司法和公司治理中的現(xiàn)實(shí)與幻象

摘 要：新公司法頒布實(shí)施后，公司治理納入公司法的監(jiān)管范圍，這符合我國(guó)公司在特定制度下發(fā)展的需要，也進(jìn)一步強(qiáng)化公司在社會(huì)上賦予的責(zé)任感。本文結(jié)合筆者的研究實(shí)踐，探討公司法與公司治理的現(xiàn)實(shí)與幻象，以供參考。

關(guān)鍵詞：公司法;公司治理;現(xiàn)實(shí);幻象

從法學(xué)角度，公司的治理就是公司的制度執(zhí)行，包含有公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)利益框架，如股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)的權(quán)衡，再如輔助監(jiān)督制約公司制度的一些外部機(jī)制，能夠規(guī)范投資入股和管理市場(chǎng)秩序。由此可見(jiàn)，公司的治理工作主要集中于治理結(jié)構(gòu)、權(quán)利分配和權(quán)力制衡上，早在2006年新修訂的公司法中，對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的工作有了新創(chuàng)新突破，一方面搭配股東結(jié)構(gòu)的局限性，促進(jìn)股東利益的實(shí)現(xiàn)，另一方面又加大了監(jiān)督的力度，形成更完善的治理制度。

1新公司法下的公司治理

長(zhǎng)期以來(lái)傳統(tǒng)的公司治理理念多以兩個(gè)方向?yàn)橹鳎紫仁且怨蓶|為核心，將股東奉為公司財(cái)產(chǎn)源泉，作為治理公司最主要的力量，所有制度都要建立在股東權(quán)益之上。其次是以利益相關(guān)者為核心，將公司利益最大化作為目標(biāo)，更強(qiáng)調(diào)管理者的責(zé)任對(duì)象，跳脫出股東的權(quán)益，而延伸到公司利益相關(guān)者[1]。從現(xiàn)實(shí)公司治理的情況來(lái)看，股東核心制依舊適用于現(xiàn)階段公司的治理，但近年來(lái)，由于我國(guó)的法律約束的推進(jìn)，很多情況下也開(kāi)始關(guān)注股東和非股東的利益關(guān)系，于是形成責(zé)任制的治理模式。于是頒布新的公司法，并做了以下闡述：公司治理的第一要?jiǎng)?wù)是對(duì)股東利益相關(guān)者的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，公司從事的任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都要以法律途徑執(zhí)行，依法經(jīng)營(yíng)，自覺(jué)接受公眾監(jiān)督[2]。新公司法從本質(zhì)上堅(jiān)持了內(nèi)部治理的核心，將外部的制約作為科學(xué)制度的輔助，逐漸與國(guó)際社會(huì)接軌。

2我國(guó)公司治理的現(xiàn)狀分析

我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體系的影響，企業(yè)治理的模式更多根據(jù)國(guó)企發(fā)展而來(lái)，盡管根據(jù)公司法規(guī)定進(jìn)行了股份責(zé)任制的改制，建立股東大會(huì)，但現(xiàn)有公司治理的現(xiàn)狀依舊沒(méi)能真正變更為股東負(fù)責(zé)的治理機(jī)制。首先是企業(yè)結(jié)構(gòu)董事會(huì)責(zé)任的分工方面，依舊存在運(yùn)營(yíng)管理過(guò)程較為混亂的情況，企業(yè)管理者對(duì)整個(gè)企業(yè)的管理有絕對(duì)的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，集決策、生產(chǎn)指揮于一體，這已無(wú)法適應(yīng)市場(chǎng)發(fā)展的要求。即便設(shè)立股東大會(huì)和董事會(huì)，在權(quán)利的行駛上也沒(méi)有對(duì)應(yīng)的權(quán)力和監(jiān)督智能。其次，在新公司法實(shí)施，并對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生逐漸調(diào)整的現(xiàn)實(shí)下，董事會(huì)權(quán)利放大，這就給一些高層股東操控董事會(huì)提供了機(jī)會(huì)，特別是現(xiàn)有的公司法中要求公司運(yùn)營(yíng)管理者能夠通過(guò)董事會(huì)股東任命，這實(shí)際上縱容了更多高層股東對(duì)權(quán)利的壟斷。最后是董事會(huì)監(jiān)督智能，我國(guó)企業(yè)公司普遍缺乏治理過(guò)程的外圍監(jiān)督，在監(jiān)事會(huì)約定中表明，監(jiān)視由列席董事會(huì)行駛，進(jìn)行監(jiān)督，而這種監(jiān)督實(shí)際上缺乏強(qiáng)制性和約束性，更難以將監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的智能落到實(shí)處，因此股東的合法權(quán)益無(wú)法得到真正的保障。

3新公司法下公司治理的完善措施

在過(guò)去公司法的框架下，股東是公司財(cái)產(chǎn)投資的源泉，如果要將資本投放在公司，資本的所有權(quán)必然會(huì)失去，進(jìn)而替換成公司股份的持有權(quán)，權(quán)益受到大大的削弱。所以公司運(yùn)營(yíng)的利益與股東的利益緊密相關(guān)，而舊的公司法無(wú)法保障所有股東的利益。從公司管理角度來(lái)看，股東無(wú)法直接參與到公司的管理事務(wù)當(dāng)中，需要借助董事會(huì)的決議過(guò)程進(jìn)行決策，所以要確保股東的權(quán)益，在新的公司法設(shè)計(jì)下就必須站在股東利益的角度不斷完善相關(guān)規(guī)定與要求。首先，要在新公司法的基礎(chǔ)上增加股東關(guān)于提案的權(quán)力，確保股東有累計(jì)投票的權(quán)力，這樣就很大程度上控制了公司大股東操控董事會(huì)的情況，同時(shí)也保障小股東能夠維護(hù)自身的利益，任何利益相關(guān)者都能通過(guò)累計(jì)投票的方式對(duì)自身合法的權(quán)益進(jìn)行申訴，逐漸形成公平公正的董事會(huì)結(jié)構(gòu)。其次，新公司法還需增加股東的訴訟權(quán)和知情權(quán)，要求在新公司法的設(shè)計(jì)中強(qiáng)調(diào)，公司所有利益相關(guān)者都能查閱到公司財(cái)務(wù)報(bào)表的運(yùn)營(yíng)情況，參與各董事的決策回憶，在一定范圍內(nèi)掌握對(duì)公司運(yùn)營(yíng)現(xiàn)狀和發(fā)展決策的知情權(quán)[3]。這個(gè)過(guò)程中股東一旦發(fā)現(xiàn)自身的權(quán)益受到威脅和損害，特別是被股東或公司經(jīng)理人損害的時(shí)候，利益相關(guān)者均能提出訴訟，確保自身的合法權(quán)利得以維護(hù)，同時(shí)也維護(hù)公司的利益。最后是在新公司法中要強(qiáng)化股東權(quán)益基礎(chǔ)上，發(fā)揮一定程度的制約大股東的作用，如新公司法的二十條、二十一條中就對(duì)相關(guān)事項(xiàng)做了明確規(guī)定，要求公司的股東不能濫用公司職權(quán)，一旦濫用職權(quán)的情況下給其他利益相關(guān)者產(chǎn)生利益上的損失，必須承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任，特別是針對(duì)公司重大資產(chǎn)的買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)，更有可能導(dǎo)致股東的利益受到損害，所以必須根據(jù)公司法律的相關(guān)要求開(kāi)設(shè)股東大會(huì)，重新進(jìn)行投票決議，確保各方權(quán)利得以公平維護(hù)。這樣就制約了大股東權(quán)益，很好地對(duì)公司利益相關(guān)者形成一種平衡的作用[4]。

4結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，與原有的公司法相比，新公司法對(duì)目前我國(guó)公司治理的結(jié)構(gòu)、決議、決策和發(fā)展發(fā)揮了重要作用，在結(jié)構(gòu)調(diào)整、權(quán)利分配和制約方面具有重要的指導(dǎo)意義。對(duì)公司法相關(guān)制度的實(shí)施與執(zhí)行進(jìn)行不斷完善，不但符合我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，也有助于推動(dòng)我國(guó)公司向國(guó)際發(fā)展。因此，公司的管理者與參與者要充分借助新公司法，權(quán)衡利弊，平衡權(quán)利，充分發(fā)揮各自職能，確保公司更好地發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[3]邁克爾·克勞斯納.公司法和公司治理中的現(xiàn)實(shí)與幻象[J].華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2018，11（3）：137-162.

[4]林凱，朱慈蘊(yùn).公司制度趨同理論檢視下的中國(guó)公司治理評(píng)析[J].法學(xué)研究，2013，11（23）：66-67.

作者簡(jiǎn)介：

王永蓮（1983～ ），女，漢族，河北保定人，研究方向：民商法、公司法。