清末修律對(duì)女性犯罪的寬宥

艾 晶

清末，在內(nèi)憂外患的影響下，政府以新政為背景，在一些先進(jìn)的法學(xué)家的推動(dòng)下對(duì)司法方面進(jìn)行了變革。清末新律，特別是一些與女性有關(guān)的法律，開(kāi)始呈現(xiàn)出嶄新的風(fēng)貌，體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)女性犯罪的重視程度以及追求平等的法律理念。

一、清末的司法變革

清末的中國(guó)社會(huì)內(nèi)外交困，《大清律例》已陳舊不堪，不能適應(yīng)新的形勢(shì)。于是在國(guó)內(nèi)外變法呼聲高漲的情況下，統(tǒng)治者決定實(shí)行變法。1906年，清政府改刑部為法部，統(tǒng)一司法行政。改大理寺為大理院，配置總檢察廳，專司審判。這樣就改變了以前皇帝專攬司法權(quán)的現(xiàn)象，初步奠定了中國(guó)法制近代化的基礎(chǔ)。將刑事、民事析分為二，公開(kāi)審理，“凡因訴訟而審定罪之有無(wú)者刑事案件”，“凡因訴訟而審定禮之曲直者，屬民事案件”。同時(shí)明確了各審判廳審級(jí)、管轄、回避、廳票、預(yù)審、公判和判決之執(zhí)行，申明起訴、上訴、證人及鑒定人、管收、保釋與訟費(fèi)的規(guī)則，等等。在訴訟程序革故求新之際，一些傳統(tǒng)司法審判的陋習(xí)，如刑訊逼供、比附援引制度等，開(kāi)始受到抨擊并逐漸被拋棄。[1]401906年底，在京師設(shè)立高等審判廳，城內(nèi)外地方審判廳和城讞局，形成四級(jí)三審制度。[2]362

這些改革對(duì)女性犯罪案件的審理起到了一定的積極作用。它避免了舊司法制度因各種原因?qū)ε苑缸锏恼`判、錯(cuò)判及拖延審判時(shí)間的現(xiàn)象。同時(shí)，它也避免了前清只有重案（主要是人命案）才能送上級(jí)審查的弊端，使得女性有了一定的申訴權(quán)。由于采取了律師制度和檢察官的公訴制度，使得女性不會(huì)因不懂法律而盲目受審，這對(duì)當(dāng)時(shí)多數(shù)身處弱勢(shì)地位的女性來(lái)說(shuō)，提供了很大的幫助。

就刑法來(lái)看，這一時(shí)期先后修訂的《大清現(xiàn)行刑律》和《大清新刑律》，對(duì)舊有的法律制度進(jìn)行了一定的變革，并在司法改革方面取得了一定的成績(jī)?！洞笄瀣F(xiàn)行刑律》主要對(duì)舊律進(jìn)行了一定的增刪，在刑罰方面，“第將近數(shù)年奏定之章程采獲修入，于是刑制遂大有變更。其五刑之目，首罰刑十，以代舊律之笞、杖。一等罰，罰銀五錢，至十等罰，為銀十五兩，局法律館議復(fù)恤刑獄之奏也。次徒刑五，年限仍舊律。次流刑三，道里仍舊律，然均不加杖，以法律館業(yè)經(jīng)附片奏刪也。次遣刑二：曰極邊足四千里極煙瘴地方安置，曰新疆當(dāng)唯一之職，以舊制顯分等差；且凌遲、梟首等項(xiàng)甫經(jīng)議減，不敢徑行廢斬也，徒、流雖仍舊律，然為制不同。按照習(xí)藝章程，五徒依限收入本地習(xí)藝所習(xí)藝；流、遣毋論發(fā)配與否，俱應(yīng)工作。故于徒五等注明按限工作，流二千里注工作六年，二千五百里注工作八年，三千里注工作十年，遣刑俱注工作十二年。收贖則根據(jù)婦女贖罪新章酌減銀數(shù)，改為通例。罰刑照應(yīng)罰之?dāng)?shù)折半收贖，徒一年贖銀十兩，每等加銀二兩五錢，至徒三年收贖銀二十兩。”[3]4201-4202并在按語(yǔ)中對(duì)此進(jìn)行了說(shuō)明：“現(xiàn)在納贖之法久已不行，繳贖刑銀數(shù)太微，與新定罰贖各理頗重頗為不類。今擬折中定制，自律應(yīng)收贖人犯，如犯流杖罰以下，擬照奏定笞杖罰銀數(shù)目減折一半；犯流徒罪以上，擬呈婦女罰贖數(shù)目減折一半?！盵4]864同時(shí)，《大清現(xiàn)行刑律》還對(duì)舊律的其他方面進(jìn)行了一定的變革（見(jiàn)表1）。

表1 《大清現(xiàn)行刑律》對(duì)舊律所做的修改變化[5]429

總之，《大清現(xiàn)行刑律》作為《大清律例》與《大清新刑律》之間的過(guò)渡性法律，雖然基本上與原律例一樣，只是名詞有一些變化，對(duì)章程的某些方面做了簡(jiǎn)化[6]457，但在減輕刑罰方面卻做出了很大的努力，特別是對(duì)于女性犯罪表現(xiàn)出很大的寬容度。該律將民刑案件分開(kāi)，對(duì)女性涉及較多的婚姻等民事問(wèn)題不再科以重罰；對(duì)女性的刑事懲罰相對(duì)減輕，如刪除了凌遲罪，將斬決改為絞決，將一些虛擬死罪改為流徒，以及對(duì)流徒女犯不再發(fā)遣而是改歸本地習(xí)藝等規(guī)定，都使得女性所受的刑罰有所減輕。很多在以前應(yīng)該判刑的女性在清末修律中可以得到一定的寬免，這些都給女性創(chuàng)設(shè)了一個(gè)較為平等輕松的懲罰環(huán)境。而《大清新刑律》更是給犯罪女性提供了更多寬宥的機(jī)會(huì)，因?yàn)榘凑张f律，很多時(shí)候女性即使沒(méi)有參與犯罪行為但與之相關(guān)，也要治罪。如對(duì)于女性的奸情殺人，有時(shí)明明是奸夫殺害本夫，奸婦并不知情，可仍要被處斬監(jiān)候；而按照新律，奸婦如果沒(méi)有下手加功，有時(shí)便只會(huì)科以奸罪或無(wú)罪釋放。同時(shí)，清末刑訊的廢止，對(duì)取證制度的重視等，都給女性提供了更為寬松的法律氛圍。[7]25總之，清末修律中對(duì)有關(guān)懲治女性犯罪法規(guī)的變革，在一定程度上體現(xiàn)了近代男女平等的法制原則，沖擊了原來(lái)的男尊女卑觀念，整體上呈現(xiàn)出一種輕刑化傾向。

二、新刑律的輕刑化處理

在清末以前，女性犯罪主要集中在家庭領(lǐng)域，多由家庭或家族自行處理。性犯罪雖然成為女性犯罪的主體，但出于對(duì)女性貞操的考慮和男人面子的顧慮，一般只要不發(fā)生人命案，很少上升到司法層面，而且多在縣級(jí)司法部門解決，基本不進(jìn)入司法程序且數(shù)量寥寥。清末社會(huì)，女性犯罪隨著女性參與社會(huì)的增多而有所攀升，再加上受西方法律文化的影響，國(guó)家開(kāi)始重視犯罪統(tǒng)計(jì)，女性犯罪已初具規(guī)模。就其類型而言，這一時(shí)期的女性犯罪不再以奸情殺人為主，而是出現(xiàn)了多樣化的趨勢(shì)。國(guó)家的法律懲治也進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整，但就刑罰本身來(lái)說(shuō)，對(duì)女性犯罪的懲治有所減輕?！洞笄逍滦搪伞犯秦瀼亓宋鞣絿?guó)家的法律原則，使得女性的法律地位較之以前有了很大的改變?，F(xiàn)就女性犯罪懲罰方面較有代表性的幾種罪行，詳述如下。

（一）性犯罪

清末以前，人們對(duì)女性的奸情罪諱莫如深，不管女性的意愿如何，只要有了奸情，便嚴(yán)懲不貸。于是很多女性即使被人所迫，也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。一旦有所犯，輕者笞杖刑，重者凌遲處死，且行刑過(guò)程充滿了侮辱。①如宮刑、騎木驢、去衣受杖等，均是在公開(kāi)場(chǎng)合進(jìn)行，無(wú)視女性的尊嚴(yán)，極具侮辱性。尤其是親屬相奸，更是成為懲罰的重點(diǎn)。這一時(shí)期的修律，除了懲罰力度有所減輕外，對(duì)女性的性犯罪亦不再像以前那樣特別突出對(duì)親屬相奸的懲罰。當(dāng)時(shí)的修律大臣沈家本等認(rèn)為，奸非之罪應(yīng)靠“禮教與輿論是以防閉之，既無(wú)刑罰之制裁，此種非行亦未必因是增加”。[8]2050由此關(guān)于奸非罪和重婚罪，《刑律草案》刪去舊律奸罪各條，只保留近世意義上的強(qiáng)奸、誘奸未成年女子等奸非罪，其他留給道德教育及輿論譴責(zé)。[9]226另外去除了以前的杖刑，使得女性即使犯奸罪，也可以罰金代之。而對(duì)于無(wú)夫婦女與人通奸，法律認(rèn)定其不為罪。經(jīng)過(guò)激烈討論，最后通過(guò)了暫行章程，其中明確規(guī)定：“與無(wú)夫婦女通奸構(gòu)成犯罪，雙方都要判處刑罰?！盵10]279憲政編查館以“中國(guó)教育尚未普及無(wú)夫婦女不免尚有淫行，不得不暫以刑罰防禁之，待他日教育普及人人貞潔即將此例作廢”。[11]58同時(shí)，奸罪要本夫或尊親屬親告乃論，使得女性純粹因奸而犯罪的數(shù)量相對(duì)減少?！胺讣榇舐室蛩?tīng)窟B發(fā)見(jiàn)，其純粹之奸案，由父母本夫親告者．罕見(jiàn)其事。”[12]320并在因奸殺人罪中特意規(guī)定：“奸婦果不知情僅依縱容抑勒本條科斷，不在擬絞之限?！盵13]717而一些陋習(xí)，如“兄亡收嫂，弟亡收弟婦，罪犯應(yīng)死之條，除男女私自配給及先有奸情后復(fù)婚配者仍照律各擬絞決外，其實(shí)系鄉(xiāng)愚不知例禁”[14]110，一般都不再對(duì)女性科以重刑。

這都在一定程度上縱容了女性的性行為，使得女性不再因性越軌受到嚴(yán)懲，而擁有了一定的性自由權(quán)。另外，奸情罪雖然規(guī)定男女并罰，但需要本夫或尊親屬告訴乃論，所以真正因純奸罪受罰者并不多見(jiàn)。

（二）拐逃罪

拐逃行為在清代以前因交通不便、家族鄰里監(jiān)督嚴(yán)格及戶籍制度的約束等不太可行，女性即使有所想法，也沒(méi)有勇氣付諸實(shí)際。家法族規(guī)對(duì)出逃女性的懲治相當(dāng)嚴(yán)苛，有的甚至被出族或處死。清朝統(tǒng)治者對(duì)此給予了一定的嚴(yán)懲，如《大清律例》規(guī)定，一般“發(fā)遣給兵甲人為奴”，嚴(yán)重的甚至予以絞決。到了清末，因買賣人口及奴婢制度的廢除，使得人口買賣在一定范圍內(nèi)為非法行為。由于性別上的便利性，女性由原來(lái)的被拐者變?yōu)楣諑е?，成為犯罪的主體。雖然政府對(duì)之采取了一定的控制措施，但就懲罰上來(lái)說(shuō)，大部分以罰金了事。

清末以來(lái)社會(huì)動(dòng)蕩，交通變得比以前便利，家族和戶籍制度失去了昔日的管制力度。再加上婦女解放運(yùn)動(dòng)的影響，女子離家儼然成為一種風(fēng)潮，使得女性的出逃成為一種可能，如“背夫潛逃”。清朝統(tǒng)治者沿襲明律，有“妻背夫在逃者杖一百，從夫嫁賣之明文”，清末則改“嫁賣”之文為“聽(tīng)夫離異”[15]56，使得女性有了一定的身份保障。另外，對(duì)于女性的因奸拐逃，《大清現(xiàn)行刑律》規(guī)定：“凡奸夫拐誘奸婦之案，除本夫不知奸情及雖知奸情而迫于奸夫之強(qiáng)悍不能禁絕并非有心縱容者，奸夫仍依和誘之情為首例擬軍，奸婦減等滿徒。著系本夫縱容抑勒妻妾與人通奸被拐逃者，奸夫于軍罪上減一等，杖一百徒三年，奸婦及為徒之犯再減一等杖九十徒二年半，本夫本婦之祖父母縱容抑勒通奸依照此例辦理?！盵16]42《大清新刑律》則因女性是“被和誘人”而將其無(wú)罪釋放?！昂驼T之案舊律當(dāng)時(shí)刑事之奸拐者居其強(qiáng)半，有和誘后而成奸者，有先經(jīng)成奸因戀奸情熱或懷孕畏人知覺(jué)誘令同逃者，相俱不問(wèn)成奸之先后可以和誘知情發(fā)極邊四千里安置，被誘之人仍科滿徒。本律以被誘者雖予人以可乘之隙，情究可原，即與犯人有猥褻行為亦在犯人掌握之內(nèi)，非其本意故為無(wú)罪。”[17]7所以出逃女性只要說(shuō)自己是“被和誘人”便可以脫罪，無(wú)形中誘發(fā)了女性的出逃行為。這在一定程度上保障了女性的人身自由權(quán)，鼓勵(lì)了更多女性的“出逃”，尤其是一些因情被誘的女性，有了維護(hù)自身愛(ài)情的砝碼而無(wú)所顧忌。

（三）毆?dú)⒆?/h3>

毆?dú)⒆镌谇迥┮郧皩?duì)女性的懲罰重點(diǎn)主要為殺人行為，一些毆傷尊長(zhǎng)的女性也會(huì)受到一定的嚴(yán)懲，但實(shí)際生活中多為家庭或家族內(nèi)部解決。到了清末，對(duì)女性的毆?dú)⒆飶膰?guó)家層面而言更是放寬了懲罰。《大清現(xiàn)行刑律》毆人成傷者處三等罰，罰銀1 兩5 錢折工作6日；新刑律傷害人致輕微傷害者處三等至五等徒刑，最短刑期2月。[18]8而對(duì)親屬相毆，舊律卑幼毆尊長(zhǎng)則加等，尊長(zhǎng)毆卑幼則減等，新律于傷害尊親屬之身體及對(duì)尊親屬加暴行者，均有加重于凡人專條，特于旁支尊長(zhǎng)尚無(wú)加重明文；尊長(zhǎng)之于卑幼，則“無(wú)論直系旁支，皆無(wú)減輕之典”[19]321，尊卑之間的差別逐漸縮小。而且這一時(shí)期清刑部將虛擬死罪“按現(xiàn)律應(yīng)擬絞監(jiān)侯者，一律改為流罪，均按照新章毋庸發(fā)配，歸入習(xí)藝所罰令工作”。此外，“未滿12 歲及精神病人之行為、非故意之行為、正當(dāng)防衛(wèi)及避不能抗拒之危難而不得已之行為，均不為罪；對(duì)于未遂罪之刑得減既遂罪之刑一等或二等。犯罪已著手而因己意中止者，準(zhǔn)未遂論，得免除或減輕本刑。如果自首，得減本刑一等。”[20]255-256因女性多數(shù)為卑幼之輩，即使有所犯，也多為正當(dāng)防衛(wèi)。這些法律的頒布，無(wú)疑給清末婦女帶來(lái)了平等的機(jī)會(huì)，也體現(xiàn)出她們家庭和社會(huì)地位有所提升。

至于最嚴(yán)重的因奸殺人，清末修律也放寬了處置，將以前女性因奸殺人而被處罰的酷刑凌遲刪除，相應(yīng)改為斬絞刑。修律大臣沈家本解釋說(shuō)：“西人男女平權(quán)之說(shuō)，中國(guó)雖不可行，而衡情定罪，……此項(xiàng)似可改為絞決，故殺同，妾?jiǎng)t非妻可比，可改為斬決，不必再改?！盵21]56此外，新刑律對(duì)殺人案件的處理分為在場(chǎng)、未在場(chǎng)以及加功與否等情況，由此女性不再像以前法律規(guī)定的那樣即使未參與殺人行為也要處刑。同時(shí)新律規(guī)定：“凡殺人者處死刑、無(wú)期徒刑或一等有期徒刑（此專指謀、故而言）。如系故殺子、孫，可處以一等有期徒刑，再以酌量輕條，犯罪之事實(shí)情輕，減二等之法減之，可減為三等有期徒刑；而三等之中，又可處以最輕之三年未滿?！盵19]323對(duì)于女性來(lái)說(shuō)，多為被動(dòng)殺人，因此被處輕刑的機(jī)會(huì)較多。

（四）竊盜罪

清末以來(lái)隨著女性參與社會(huì)生活的增加及生存壓力的加大，使得竊盜也成為犯罪女性維持生計(jì)的來(lái)源之一。修訂法律大臣伍廷芳等奏請(qǐng)變通竊盜條款，擬請(qǐng)嗣后凡竊盜應(yīng)擬笞杖者改擬工作1月；杖60 者改擬工作2月；杖70 至100 每等遞加2月，并令“各省通飭各屬一律舉辦習(xí)藝所役之”。[22]4999由笞杖而改為入所工作，免去了犯罪女性的罪罰之苦，還讓她們習(xí)得一定的手藝，無(wú)疑顧全了女性的尊嚴(yán)，體現(xiàn)了人性化的處置機(jī)制。

但修律對(duì)女性懲罰的減輕，很多方面觸犯了封建統(tǒng)治者所最忌諱的綱常倫紀(jì)，特別是一些事關(guān)女性貞操的性禁忌問(wèn)題，更是讓傳統(tǒng)的中國(guó)社會(huì)無(wú)法承受，因此遭到了守舊大臣們的反對(duì)。

三、修律引發(fā)的社會(huì)論爭(zhēng)

清末修律觸及了很多綱常禮教的忌諱，遭到一些守舊人士的批判。例如，針對(duì)婦女到堂受審的問(wèn)題，有人認(rèn)為：“責(zé)令婦女到堂作證，襲西俗財(cái)產(chǎn)之制，壞中國(guó)名教之防，啟男女平等之風(fēng)，悖圣賢修齊之教，綱倫法數(shù)，隱患實(shí)深；春秋之義，保母不在宵不下堂，周禮凡命婦不躬坐獄訟。鄭康成注以為不身坐者，必使其屑若子弟于例，婦人小事?tīng)窟B，提弟兄子侄代審；如遇虧空賠累，追贓搜查家產(chǎn)雜犯等案，將婦女提審，永行禁止，所以養(yǎng)廉恥全名節(jié)也。以言經(jīng)義則如彼，以言國(guó)法又如此。然則婦女到堂供證為萬(wàn)不可行之事，初不必問(wèn)其為命婦與否，如實(shí)系案內(nèi)緊要人證，盡可令其子侄兄弟到堂。此為名教所關(guān)，斷不宜藉口于男女平權(quán)之說(shuō)。中西風(fēng)俗各殊，此亦其一端也?！盵23]304-305在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，女性一般不許到堂受審。一是出于保護(hù)婦女名節(jié)的考慮，因?yàn)橐话愕募彝ゲ辉试S女人拋頭露面，婦女一旦在大庭廣眾之下被審，便會(huì)被貼上“壞女人”的標(biāo)簽，于家庭來(lái)說(shuō)是一大恥辱；二是由于婦女沒(méi)有知識(shí)，又沒(méi)有與外界深入接觸的機(jī)會(huì)，在嚴(yán)堂之中，不能很好地表達(dá)，容易混淆視聽(tīng)；三是在世人眼中，女性是男人的私有財(cái)產(chǎn)，沒(méi)有獨(dú)立的法人地位，因此即使有所犯，也應(yīng)由家庭中男人來(lái)代替。

此外，沈家本在清末修律時(shí)取消了“親屬相奸”“無(wú)夫奸”“妻毆夫”“夫毆妻”等罪名，主張“奸通無(wú)夫婦女不治罪”。在《禁革買賣人口變通舊例議》中提出了改變良賤界限、禁止買賣奴婢的要求。在婚姻立法中，主張合乎情理。如悔婚后男女雙方又結(jié)婚，前期婚約未解除又與另外男子成婚，如果男女雙方確實(shí)和好，就不能強(qiáng)令離異；如婦女私自出走改嫁，前夫不愿和好，也不應(yīng)強(qiáng)令后夫離異。另在《再蘸婦人主婚說(shuō)》中，主張準(zhǔn)許婦女改嫁。《大清新刑律草案》甚至規(guī)定：妻妾?dú)蛞膊患又靥幜P，不另立條文。這更引起了一些人的反對(duì)，如針對(duì)妻毆夫就有人認(rèn)為：“舊律妻毆夫者加等，夫毆妻者減等，與尊長(zhǎng)卑幼同科，本乎夫?yàn)槠蘧V之義也。然夫妻有敵體之禮，與尊長(zhǎng)卑幼略有不同。今草案無(wú)夫妻相犯專條，是亦視為平等也。但于中國(guó)禮俗尚不甚協(xié)?！盵12]310因此江蘇提學(xué)史勞乃宣等攻擊新刑律草案“狃于一時(shí)偏見(jiàn)”，指責(zé)其“不合吾國(guó)禮俗者不勝枚舉，而最悖謬者莫如子孫違反教令及無(wú)夫奸不加罪條”。[24]888特別是在1910年，勞乃宣以《修正刑律草案》正文有違禮教，附則規(guī)定，舊律禮教條文另輯單行法適用中國(guó)人是“本末倒置”。他向憲政編查館遞交了《修正刑律革案說(shuō)帖》，要求直接把“舊律有關(guān)倫紀(jì)禮教各條”，“逐一修入新刑律正文”，并擬條文曰：“凡妻傷害夫之身體及加暴行未致傷害者，與卑幼對(duì)尊長(zhǎng)同；致死者處死刑。夫傷害妻者，照凡人處斷。”勞乃宣甚至認(rèn)為妻毆夫一條，應(yīng)加重處罰。[12]316

中國(guó)歷代法律都注重尊卑問(wèn)題，特別是在婚姻家庭生活中，充分維護(hù)了男權(quán)家長(zhǎng)制的特權(quán)。因此修律中所提議的所謂男女平權(quán)、不論尊卑等處罰方式挑戰(zhàn)了男權(quán)社會(huì)的威嚴(yán)性，這在當(dāng)時(shí)還是男權(quán)文化占主導(dǎo)的中國(guó)社會(huì)，顯然是困難重重。作為生存資本較為弱勢(shì)的女性來(lái)說(shuō)，雖然生存壓力較以往有所增加，但獲得了一定的權(quán)益。女權(quán)運(yùn)動(dòng)者們亦為此做出了很大的努力，但想要撼動(dòng)根基深厚的男權(quán)思想，仍是步履艱難。

特別是關(guān)于“無(wú)夫奸”的爭(zhēng)論，可謂轟動(dòng)一時(shí)，引起了時(shí)人的廣泛關(guān)注。清末修律規(guī)定“無(wú)夫奸不為罪”，引起了很多人主要是守舊派的強(qiáng)烈不滿。因?yàn)樗P(guān)涉社會(huì)的風(fēng)化問(wèn)題，由此引起了激烈的爭(zhēng)論，成為禮法兩派斗爭(zhēng)的一個(gè)焦點(diǎn)。就整個(gè)清末修律來(lái)說(shuō)，確實(shí)在一定程度上改善了婦女的法律地位，對(duì)統(tǒng)治者一向引以為忌的女性性犯罪問(wèn)題進(jìn)行了相應(yīng)的修訂，可以說(shuō)在最大程度上沖擊了男權(quán)社會(huì)的性統(tǒng)治地位。特別是“無(wú)夫奸不為罪”“奸情須告訴乃論”等寬松條款的規(guī)定，更是賦予了女性前所未有的性自由。但因中國(guó)社會(huì)封建思想的根深蒂固，女性的性自由不可能由于法律的變革而立刻見(jiàn)效。特別是當(dāng)時(shí)絕大部分中國(guó)人的思想還很僵化保守，以致變法招致了來(lái)自方方面面的反對(duì)，沒(méi)能廣泛推行。

《大清現(xiàn)行刑律》在清末除了關(guān)于民事規(guī)定外，實(shí)際上并未施行，而新刑律也因清朝滅亡而未起到實(shí)際效果。清末法律改革所頒布的《大清現(xiàn)行刑律》和《大清新刑律》由于頒布未久清朝即宣布滅亡[25]324-326，因此只是在個(gè)別地區(qū)實(shí)行。如1906年的上海，便開(kāi)始實(shí)行了新章。有的甚至是《大清律例》和《大清新刑律》等多種法律并行，如就當(dāng)時(shí)的奉天?。唇襁|寧?。﹣?lái)說(shuō)，是清末最早設(shè)立審判廳的地方。但清道光二十年至宣統(tǒng)三年（1840—1911）間，遼寧地區(qū)各級(jí)審判衙門及各級(jí)審判廳審判的依據(jù)先后有《大清律例》《大清新刑律》。由于《大清律例》律文正條不甚完備，因而在遼寧地區(qū)還有一些皇帝或刑部批準(zhǔn)的定例及成案，作為辦案的依據(jù)。[26]14即使施行新法的地區(qū)，也因該時(shí)期中國(guó)社會(huì)的動(dòng)亂而未能發(fā)揮實(shí)效，雖然“西風(fēng)東漸，在通商口岸，開(kāi)始實(shí)行近代西方的審判制度，但在中國(guó)的絕大部分地區(qū)，依然適用古老的封建審判制度而沒(méi)有變化”。[27]193因此所謂的修律僅限于封建條文上或形式上，中國(guó)內(nèi)亂外患的時(shí)局決定了這些法律在一定程度上沒(méi)有得到施行。[28]390

四、結(jié)語(yǔ)

如上所述，清末修律，特別是新律對(duì)女性犯罪的懲罰有所減輕，在一定程度上遵循了男女平等原則且取消了尊長(zhǎng)的部分特權(quán)，體現(xiàn)了法律的進(jìn)步性。就實(shí)質(zhì)上而言，清末修律對(duì)女性犯罪的懲罰體現(xiàn)了一定的人道主義精神，賦予了近代法律人性化的趨勢(shì)，體現(xiàn)了中國(guó)法律的先進(jìn)性和現(xiàn)代性。清末司法變革為中國(guó)法律的近代化打下了良好的基礎(chǔ)，成為民初修訂法律的藍(lán)本，得以推動(dòng)并實(shí)施，特別是針對(duì)女性的一些討論和改良，體現(xiàn)了中國(guó)人學(xué)習(xí)西方，從而振興中國(guó)的決心和意志。雖然清末新律遭到了守舊派的反對(duì)和抵制，但還是給當(dāng)時(shí)國(guó)人進(jìn)行了一場(chǎng)真正意義上的法律文明洗禮，為法律制度的完善做好了充分的準(zhǔn)備。

從清末司法變革對(duì)女性的重點(diǎn)關(guān)注，我們也可以看到當(dāng)時(shí)女性法律地位的變遷情況。女性從原來(lái)的“失語(yǔ)”狀態(tài)，到后來(lái)在司法中成為爭(zhēng)論的焦點(diǎn)和重點(diǎn)，這可以說(shuō)是女性法律地位得到提升的一種表現(xiàn)，也是清末追求男女平等以及進(jìn)一步控制女性犯罪的需要。同時(shí)，清末司法改革也見(jiàn)證了清末女性社會(huì)生活的活躍和爭(zhēng)取自身權(quán)利的努力，成為推動(dòng)女權(quán)運(yùn)動(dòng)的另類助力。