基于讓渡分紅權(quán)的企業(yè)股東稅收問題探討

王瓊

摘 要 由于不同股東類型的股息紅利所得所負(fù)擔(dān)的納稅義務(wù)不同，當(dāng)發(fā)生不按比例分紅時(shí)對此行為而產(chǎn)生的稅收問題存在很大爭議。本文通過對各種股東類型股息紅利稅收政策的解讀，分析企業(yè)利用讓渡分紅權(quán)分配股息紅利的爭議原因，舉例闡述了不同股東類型之間讓渡分紅權(quán)的行為，并提出建設(shè)性意見。

關(guān)鍵詞 讓渡分紅權(quán) 股東類型 稅收問題 股息紅利

目前，中國境內(nèi)居民企業(yè)股東類型主要分為法人股東和個(gè)人股東，其中法人股東可細(xì)分為居民企業(yè)股東和非居民企業(yè)股東，個(gè)人股東可細(xì)分為境內(nèi)個(gè)人股東和外籍個(gè)人股東。本文將通過分析不同股東類型的股息紅利所得所負(fù)擔(dān)的不同納稅義務(wù)，來剖析企業(yè)在實(shí)務(wù)中因此而產(chǎn)生的頗具爭議的稅收后果。

一、各種股東類型股息紅利稅收政策

（一）居民企業(yè)股息紅利所得免征企業(yè)所得稅

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定：境內(nèi)居民企業(yè)直接投資于境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，免征企業(yè)所得稅，但連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得股息紅利不符合免征范圍。近幾年隨著我國資本市場的蓬勃發(fā)展，股權(quán)投資類的有限合伙企業(yè)大量出現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)管理權(quán)和出資權(quán)的分離，很多居民企業(yè)也積極參與其中，通過成為有限合伙企業(yè)合伙人，參與企業(yè)股息紅利分配;針對居民企業(yè)通過有限合伙企業(yè)取得的股息紅利是否可以穿透有限合伙企業(yè)，認(rèn)定為從居民企業(yè)直接獲取股息紅利而免征企業(yè)所得稅，各地稅務(wù)局理解及執(zhí)行口徑不一，納稅義務(wù)不明確，稅收負(fù)擔(dān)不一致。

（二）非居民企業(yè)股息分紅所得稅負(fù)率不超過10%

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定：非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，或者設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與機(jī)構(gòu)場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅，適用稅率為20%，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅;同時(shí)特別規(guī)定，如果與我國有稅收協(xié)定（安排）的，非居民企業(yè)從我國境內(nèi)居民企業(yè)取得的股息紅利可以享受協(xié)定優(yōu)惠稅率，比如香港、新加坡等國家按5%的稅率征收企業(yè)所得稅?？梢园l(fā)現(xiàn)，非居民企業(yè)股東取得2008年及以后年度的股息紅利所得實(shí)際稅負(fù)率不超過10%。

（三）境內(nèi)自然人股息分紅按20%繳納個(gè)人所得稅

《個(gè)人所得稅法》規(guī)定，利息、股息、紅利所得應(yīng)納個(gè)人所得稅，使用比例稅率為20%。對上市公司和新三板公司的自然人股東取得的股息、紅利所得實(shí)行差別個(gè)稅政策，根據(jù)持有時(shí)間長短不同按差別稅率征稅，其中持有期超過12個(gè)月的暫免征收個(gè)人所得稅，持有期超過1個(gè)月不超過12個(gè)月的，實(shí)際稅負(fù)率為10%，持有期不超過一個(gè)月的，仍按20%征收個(gè)人所得稅;據(jù)統(tǒng)計(jì)截止到2018年，我國上市公司不足4000家，所以我們暫不對上市公司的股息紅利分紅政策做更深入的研究分析。

（四）外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得免稅

財(cái)稅字第〔1994〕020號《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人所得稅若干政策問題的通知》明確規(guī)定，外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個(gè)人所得稅。盡管國發(fā)〔2013〕6號《國務(wù)院批轉(zhuǎn)發(fā)展改革委等部門關(guān)于深化收入分配制度改革若干意見的通知》取消了上述暫免征收個(gè)人所得稅優(yōu)惠政策，然而財(cái)政部、國家稅務(wù)總局公告2018年第177號《關(guān)于繼續(xù)有效的個(gè)人所得稅優(yōu)惠政策目錄的公告》中明確了財(cái)稅字第〔1994〕020號的有效性，通知國家稅務(wù)總局公告2018年第65號《關(guān)于取消20項(xiàng)稅務(wù)證明事項(xiàng)的公告》中，明確納稅人辦理外籍個(gè)人取得外商投資企業(yè)股息紅利免征個(gè)人所得稅優(yōu)惠事項(xiàng)時(shí)，不再提交需證明居民身份證或其他證明身份的合法證明，直接在申報(bào)表中填報(bào)納稅人的基本信息和稅收減免信息即可。從上述最新發(fā)布的法律文件可以明確，我國對外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個(gè)人所得稅。

二、不按出資比例分配股息紅利

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十四條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！豆痉ā坟瀼亓似髽I(yè)股東高度自治的原則，為股東之間不按比例分配股息、紅利提供了法律上的支撐，但在具體實(shí)務(wù)操作中，出現(xiàn)了不同股東出于不同的原因和目的，通過股東之間讓渡分紅權(quán)利，造成被投資企業(yè)不按出資比例分配股息、紅利的交易安排，這種安排的發(fā)生出現(xiàn)了許多頗具爭議的稅收結(jié)果值得研究和探討。

同類型股東之間通過讓渡分紅權(quán)利實(shí)現(xiàn)不按比例分配股息、紅利的行為，一般情況下不會(huì)造成整體稅負(fù)的減少，這種情況的發(fā)生通常是公司在運(yùn)營過程中出于合理的商業(yè)目的，股東之間做出的約定，而這種約定的發(fā)生一般在公司成立之初或者在分配股息紅利之前已經(jīng)通過法律文書予以事先確定，比如通過公司章程約定，股東會(huì)決議約定等形式確認(rèn)。從稅負(fù)率的角度分析可以發(fā)現(xiàn)，同類型股東之間，因分配股息、紅利所得所承擔(dān)的稅負(fù)率是一致的，居民企業(yè)股東直接投資于居民企業(yè)的分紅是免稅的，境內(nèi)自然人分紅所得都是20%，非居民企業(yè)分紅所得稅負(fù)率不超過10%，外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)分紅免稅，因此可以認(rèn)為，同類型股東之間不按比例分紅的行為，從稅收征管的角度來看，不存在主觀避稅的意圖。

三、不同股東類型之間通過讓渡分紅權(quán)利實(shí)現(xiàn)不按比例分配股息紅利的行為

（一）居民企業(yè)股東與境內(nèi)自然人股東之間讓渡分紅權(quán)的行為

實(shí)務(wù)中常見的一種情況是境內(nèi)自然人股東通過直接持股和通過居民企業(yè)間接持有或控制同一家居民企業(yè)的股權(quán)，即該自然人股東同時(shí)又是另一參股居民企業(yè)股東的實(shí)質(zhì)控制人或關(guān)聯(lián)關(guān)系，在這種情況下通過讓渡分紅權(quán)利，可能造成當(dāng)期個(gè)人所得稅的下降，然而這種讓渡形式可能背后隱藏著其他的補(bǔ)償方式或者關(guān)聯(lián)交易。當(dāng)然境內(nèi)自然人股東將分紅權(quán)讓渡給該自然人參股或?qū)嵸|(zhì)控制的同一居民企業(yè)，最終該居民企業(yè)分紅給自然人時(shí)仍需繳納個(gè)人所得稅，一般情況總體稅負(fù)率不會(huì)改變，但是否存在遞延納稅，占用稅款時(shí)間的考慮。

舉例來說，境內(nèi)居民企業(yè)A與境內(nèi)自然人B與其他非關(guān)聯(lián)股東共同投資成立W公司，其中居民企業(yè)A持有25%股權(quán)，自然人B持有25%股權(quán)，同時(shí)自然人B的配偶C又持有居民企業(yè)A公司100%股權(quán)，截至2018年W公司可供分配的累計(jì)未分配利潤3000萬，2019年7月股東會(huì)決定分配其中的2000萬;若按持股比例分配，居民企業(yè)A可以從W公司實(shí)現(xiàn)500萬的稅后利潤，同時(shí)A企業(yè)取得的500萬分紅免征企業(yè)所得稅，境內(nèi)自然人B按25%持股比例也可以取得500萬分紅，但實(shí)際W公司在對B進(jìn)行紅利分配時(shí)，會(huì)根據(jù)個(gè)稅法按20%代扣代繳個(gè)人所得稅100萬，自然人B實(shí)際收到的稅后分紅為400萬元;若不按持股比例分配，自然人B將分紅權(quán)全部讓渡給居民企業(yè)A，A企業(yè)2019年獲得稅后分紅1000萬，該1000萬稅后分紅免征企業(yè)所得稅，同時(shí)自然人B未取得稅后分紅，也無須繳納個(gè)人所得稅，只有在A企業(yè)進(jìn)行紅利分配時(shí)，將利潤分配給B的配偶C時(shí)，才履行代扣代繳個(gè)人所得稅的義務(wù)，這里出現(xiàn)的最大爭議是B完全可以通過其配偶C達(dá)到控制A企業(yè)的分紅時(shí)間，實(shí)現(xiàn)對稅款的占用，達(dá)到遲延繳納稅款的目的。

（二）非居民企業(yè)或外籍個(gè)人之間讓渡分紅權(quán)的行為

居民企業(yè)股東與非居民企業(yè)股東之間、居民企業(yè)股東與外籍個(gè)人股東之間，境內(nèi)自然人與非居民企業(yè)之間，境內(nèi)自然人和外籍個(gè)人之間，非居民企業(yè)股東與外籍個(gè)人之間讓渡分紅權(quán)的行為，上述五種不同股東類型之間都涉及非居民企業(yè)或外籍個(gè)人，所以行為主要發(fā)生在外商投資企業(yè)之中。隨著中國經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，吸引了越來越多的外資到中國境內(nèi)投資，中國政府也相繼出臺了一系列法律法規(guī)，為外商投資提供良好的政策環(huán)境，其中2016年9月全國人大常委會(huì)通過了《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改（中華人民共和國外資企業(yè)法）等四部法律的決定》，將不涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更，由審批改為備案管理，同年10月，商務(wù)部發(fā)布了《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》，將備案管理制度具體化，同日，商務(wù)部和國家發(fā)展改革委聯(lián)合發(fā)布公告，明確外商投資準(zhǔn)入特別管理措施的標(biāo)準(zhǔn)，基于此，我國外商投資管理體制完成了重大變革，標(biāo)志著外商投資企業(yè)設(shè)立由審批制改為備案制正式落地。隨著外資企業(yè)在到來，在實(shí)務(wù)中也帶來了一系列的問題，外資企業(yè)不同股東通過讓渡分紅權(quán)，實(shí)現(xiàn)稅收利益在不同國家之間的分配，突破外匯管制，實(shí)現(xiàn)境內(nèi)外利益輸送等行為發(fā)生。

通過舉例來分析可能存在的情況，當(dāng)一家外商投資企業(yè)股東由居民企業(yè)和非居民企業(yè)組成時(shí)，居民企業(yè)股東在收到外資企業(yè)股息、紅利時(shí)免交企業(yè)所得稅，而該外資企業(yè)在將股息紅利分配給非居民企業(yè)股東時(shí)，需要代扣代繳不超過10%的所得稅，實(shí)務(wù)中會(huì)發(fā)現(xiàn)出于不同的目的，會(huì)出現(xiàn)截然不同的行為;當(dāng)非居民企業(yè)股東為了少承擔(dān)或不承擔(dān)在中國的納稅義務(wù)，會(huì)選擇通過不按比例分紅的方式，將分紅權(quán)部分或全部讓渡給境內(nèi)居民企業(yè)股東，而當(dāng)居民企業(yè)股東為了將利潤匯出境外，會(huì)選擇通過不按比例分紅的方式，寧愿承擔(dān)繳稅義務(wù)來規(guī)避外匯管制進(jìn)而達(dá)到將利益輸出的最終目的。當(dāng)一家外資企業(yè)的股東由境內(nèi)自然人和外籍個(gè)人組成，而境內(nèi)自然人股東和外籍個(gè)人在形式上未發(fā)現(xiàn)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，而實(shí)質(zhì)上受最終同一控制人所控制，在這種情況下，外資企業(yè)可能通過不按比例分紅的方式，將境內(nèi)自然人的分紅權(quán)讓渡給外籍個(gè)人，既規(guī)避繳納20%股息紅利所得個(gè)人所得稅，又可將境內(nèi)利潤匯出境外。同樣的行為也可發(fā)生在居民企業(yè)股東和外籍個(gè)人股東之間、境內(nèi)自然人股東與非居民企業(yè)股東之間，非居民企業(yè)和外籍個(gè)人之間。

四、結(jié)語

讓渡分紅權(quán)利，不按比例進(jìn)行分紅的行為，從法理的角度屬于公司股東意思自治行為，應(yīng)該說是法的進(jìn)步，畢竟股東出資只是一個(gè)表象，不能完全反映各個(gè)股東對公司的資源投入、收益貢獻(xiàn)和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等，況且股東之間的利潤分配沒有侵害任何第三方的利益。但是在實(shí)務(wù)中，為什么會(huì)引起諸多爭議，特別在我國稅務(wù)實(shí)務(wù)中成為不可避免的疑難問題期待解決。建議針對不按比例分配股息、紅利的問題時(shí)，應(yīng)該個(gè)案分析，不僅審核形式上的合法合規(guī)性，更應(yīng)該分析各股東讓渡分紅權(quán)利的業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)，通過穿透股東架構(gòu)，分析是否存在關(guān)聯(lián)控制關(guān)系，是否存在以避稅為目的操作可能，是否存在規(guī)避外匯管制轉(zhuǎn)移境內(nèi)利潤的目的，根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行判斷，防止因不當(dāng)目的而進(jìn)行的不按比例分紅行為發(fā)生，一旦發(fā)現(xiàn)，建議啟動(dòng)反避稅機(jī)制進(jìn)行征稅，同時(shí)建議與企業(yè)或個(gè)人信用系統(tǒng)掛鉤，為各類投資者創(chuàng)造更加公平、更加合理的投資環(huán)境和稅務(wù)環(huán)境。

（作者單位為杭州通誠投資有限公司）

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