“大數(shù)據(jù)殺熟”的違法性思考

黃安婕

摘 要：在機(jī)票、酒店、電影、電商、出行等網(wǎng)聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，在對(duì)客戶出示商品或服務(wù)的價(jià)格時(shí)，往往給老客戶提供的價(jià)格反要高于新客戶的價(jià)格，并且要超出許多，我們將這種存在差別化的定價(jià)行為稱之為“大數(shù)據(jù)殺熟”，這種行為在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中違反了我國民法中關(guān)于誠實(shí)信用的相關(guān)原則，侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)，甚至還涉嫌價(jià)格欺詐。

關(guān)鍵詞：大數(shù)據(jù)殺熟;誠實(shí)信用;知情權(quán);價(jià)格欺詐;隱私權(quán)

中圖分類號(hào)：D923文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）02-0236-01

一、“大數(shù)據(jù)殺熟”的現(xiàn)象及技術(shù)

2018年3月，“大數(shù)據(jù)殺熟”這個(gè)詞進(jìn)入大家視野，主要是指同一種商品或者服務(wù)的價(jià)格，老客戶與新客戶所看到的價(jià)格不同，而新客戶看到的價(jià)格要低許多的一種現(xiàn)象。大數(shù)據(jù)的基本技術(shù)可以總結(jié)為四個(gè)字：“采——存——算——取”，即采集、存儲(chǔ)、算法、取用，所謂殺熟事件主要出現(xiàn)在算法與取用這兩個(gè)層面。通過挖掘更深層次的消費(fèi)者過去消費(fèi)甚至瀏覽記錄，商家從各種看似無關(guān)的碎片行為和場景中分析并計(jì)算用戶的個(gè)性化偏好，然后區(qū)分定價(jià)。精準(zhǔn)的定向營銷和收益最大化的這個(gè)行為本沒有問題，但是，讓用戶置身在一個(gè)信息不透明的信息繭房里，利用大數(shù)據(jù)精準(zhǔn)殺熟不但不道德而且違法。

二、大數(shù)據(jù)殺熟的違法性分析

（一）違反了民法的誠實(shí)信用原則

我國民法總則第七條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，秉持誠實(shí)，恪守承諾?！闭\信原則是民法的基本原則，在民法中被稱為帝王條款，根據(jù)這一原則，民事主體應(yīng)當(dāng)誠實(shí)地開展民事活動(dòng)，遵守承諾，行使權(quán)利，真誠履行職責(zé)。如果將社會(huì)比喻成建筑那么信譽(yù)、誠信還有正義就是用來支撐這個(gè)建筑的一根主要支柱，只有保證這根支柱的牢固性，才能使人類社會(huì)大廈的穩(wěn)定性及安全性得以保障。這種借助于大數(shù)據(jù)以及人工智能的運(yùn)算方法來對(duì)用戶進(jìn)行的分析及預(yù)測(cè)，并以歧視性的方式來定價(jià)，使得消費(fèi)者對(duì)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的信任度大打折扣。

（二）違反了消費(fèi)者的知情權(quán)和公平交易權(quán)

我國與消費(fèi)者相關(guān)的權(quán)益保護(hù)法律法規(guī)中明確的進(jìn)行了規(guī)定，消費(fèi)者在購買及使用的商品或者接受相關(guān)服務(wù)的過程中有權(quán)利獲得其真實(shí)的情況。消費(fèi)者也有權(quán)利結(jié)合商品與服務(wù)的實(shí)際情況的不同，對(duì)經(jīng)營者所提供的商品相關(guān)元素要求其真實(shí)性，比如商品的價(jià)格、產(chǎn)地、用途、性能以及主要成份等等。由此可見，消費(fèi)者對(duì)其購買的商品的真實(shí)價(jià)格以及獲得服務(wù)的真實(shí)價(jià)格是有權(quán)明確知道的，而當(dāng)前出現(xiàn)的“大數(shù)據(jù)殺熟”的行為，很顯然是對(duì)消費(fèi)者在知情權(quán)方面進(jìn)行了剝奪，并采取了差別式的定價(jià)方式。消費(fèi)者在進(jìn)行消費(fèi)的過程中，能夠通過兩個(gè)方面來對(duì)其應(yīng)享有的公平交易權(quán)進(jìn)行確保：一方面是消費(fèi)者有權(quán)對(duì)商品及服務(wù)在價(jià)格上的合理行、計(jì)量方法的正確性、質(zhì)量的保證等獲得公平的交易條件;另一方面是消費(fèi)者有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為，部分經(jīng)營者在掌握十分緊俏的商品或服務(wù)信息時(shí)，利用其獨(dú)占地位違反公平交易、平等自愿的市場準(zhǔn)則，違背了消費(fèi)者自身交易的意愿對(duì)其進(jìn)行強(qiáng)制性的交易，消費(fèi)者對(duì)商品以及服務(wù)自主進(jìn)行選擇的權(quán)利被強(qiáng)制性的剝奪，促使消費(fèi)者自身的合法權(quán)益嚴(yán)重的受到了該種行為的侵害。

（三）涉嫌價(jià)格欺詐

我國與商品價(jià)格相關(guān)的法律法規(guī)中相關(guān)條例明確的規(guī)定了，經(jīng)營者在經(jīng)營交易的過程中，不允許經(jīng)營者利用虛假的方式或者誤導(dǎo)的方式使人產(chǎn)生誤解的相關(guān)價(jià)格手段，對(duì)消費(fèi)者以及其他經(jīng)營者在進(jìn)行交易的過程中進(jìn)行誘騙。這種價(jià)格違法行為就是價(jià)格欺詐行為，指的是經(jīng)營者利用虛假或誤導(dǎo)的價(jià)格條件從而誘騙消費(fèi)者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易的行為。國家發(fā)改委也在《禁止價(jià)格欺詐行為的規(guī)定》中對(duì)“價(jià)格欺詐”進(jìn)行了相應(yīng)的解釋，指出“價(jià)格欺詐”行為是經(jīng)營者通過對(duì)虛假以及使人誤解的方式的利用，來進(jìn)行標(biāo)價(jià)或者定價(jià)的一種手段，是對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行了一種欺騙、誘導(dǎo)的交易行為?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》也有關(guān)于“消費(fèi)欺詐”的定義，如第八條規(guī)定，“消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利”，其中重要的一項(xiàng)權(quán)利內(nèi)容就是“費(fèi)用”。像“大數(shù)據(jù)殺熟”這種品或服務(wù)的提供者提供相同等級(jí)、相同質(zhì)量的商品或服務(wù)時(shí)，使同等交易條件的接受者在價(jià)格上處于不平等地位屬于‘價(jià)格欺詐，是一種嚴(yán)重侵害消費(fèi)者權(quán)益的行為。

（四）侵犯了用戶的隱私權(quán)

“殺熟”的背后，是平臺(tái)對(duì)用戶個(gè)人資料、訂單特征、網(wǎng)站搜索痕跡等隱私信息的采集、應(yīng)用，平臺(tái)有過度獲取、搜集、濫用用戶隱私信息的嫌疑。瀏覽器搜索的訪問了哪些網(wǎng)站，用搜索引擎搜索過什么詞、輸入法打的所有字、下載過哪些東西、手機(jī)的一些會(huì)定位的軟件這些都會(huì)再你的使用中不經(jīng)意間竊取你的信息。軟件得到信息傳回服務(wù)器后臺(tái)接著會(huì)對(duì)你的這個(gè)信息進(jìn)行分析，然后對(duì)你的整個(gè)人消費(fèi)習(xí)慣、興趣愛好、收入特征、工作性質(zhì)、甚至是性別男女、家庭住址、電話號(hào)碼、上班途徑哪些地方都統(tǒng)統(tǒng)的給你數(shù)據(jù)出來，以上這些都是在用戶自己本身不知道的情況下私自收集的。政府需在法律層面明確“知情權(quán)”和“遺忘權(quán)”。一方面，“知情權(quán)”保證用戶知道自己的用戶數(shù)據(jù)在何處如何使用;另一方面，一旦對(duì)大數(shù)據(jù)挖掘推薦的結(jié)果產(chǎn)生反感，用戶便可以行使“遺忘權(quán)”，即可以通過合理的流程要求企業(yè)刪除相關(guān)的個(gè)人信息，以及瀏覽、搜索和訂單痕跡，或退訂商品推薦信息。用戶的“知情權(quán)”和“遺忘權(quán)”也需要在法律層面上得到明確。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]楊慧.誠實(shí)信用原則在民法中的適用[J].法制博覽，2018（05）.

[2]楊濤.民法中的誠實(shí)信用原則探討[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊，2018（16）.