法學(xué)專業(yè)學(xué)生實(shí)踐能力生活化具體路徑探討

□田 華 曾世琳

生活化的法律實(shí)踐教學(xué)有以下三個(gè)特點(diǎn)：一是零實(shí)踐教學(xué)基地。緣于實(shí)踐教學(xué)生活化的取向，此類實(shí)踐教學(xué)將打破實(shí)踐教學(xué)必須依托實(shí)踐教學(xué)基地要求，它不需要實(shí)踐教學(xué)基地，這將很大程度上緩解法學(xué)專業(yè)實(shí)踐教學(xué)基地不足的問題。二是能力型教學(xué)。在“知識(shí)就是力量”等觀念的引導(dǎo)下，教育演化為過度功利的“知識(shí)教育”。這導(dǎo)致了人們的生活能力并沒有和其所具備的知識(shí)同步增長(zhǎng)。三是其理論基石是“教育就是生活”?！吧罱逃墙o生活以教育，用生活來教育，為生活向前向上的需要而教育。從生活與教育的關(guān)系上說，是生活決定教育。從效力上說，教育要通過生活才能發(fā)出力量而成為真正的教育”[1～2]。法律實(shí)踐教學(xué)生活化具體路徑是在教師指導(dǎo)下，大學(xué)生用法律視角解決其生活遇到的問題，感受法治中國(guó)，提高自身的法制觀念。教師的指導(dǎo)主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是選取大學(xué)生日常生活中的典型問題為教學(xué)素材；二是指導(dǎo)大學(xué)生用法律視角解決上述問題，提出解決法律視角的方法。

一、用法律來指引校園生活——考試

考試是大學(xué)生活的必修課，據(jù)筆者本學(xué)期課堂不記名統(tǒng)計(jì)，有約80%的同學(xué)承認(rèn)自己有過作弊的想法、有約50%的同學(xué)有過偷看他人試卷或者對(duì)答案等作弊行為，有約20%有過多次作弊行為。由此看來，用法律等規(guī)則來指導(dǎo)大學(xué)生校園生活之考試是法律實(shí)踐教學(xué)生活化應(yīng)有之義。

(一)學(xué)習(xí)《刑法》《國(guó)家教育考試違規(guī)處理辦法》等法律，以適應(yīng)國(guó)家級(jí)考試。大學(xué)生在校期間會(huì)參加的諸如全國(guó)英語考試、研究生入學(xué)考試、國(guó)家公務(wù)員考試、國(guó)家統(tǒng)一法律資格考試、注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格考試國(guó)家級(jí)考試等，與考試有關(guān)條款主要包括以下三個(gè)方面：一是《治安管理處罰法》第23條“擾亂機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位秩序，致使工作、生產(chǎn)、營(yíng)業(yè)、醫(yī)療、教學(xué)、科研不能正常進(jìn)行，尚未造成嚴(yán)重?fù)p失的，處警告或者二百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款?！迸c這一條款相關(guān)的行為表現(xiàn)為故意擾亂考點(diǎn)、考場(chǎng)等考試工作場(chǎng)所秩序。二是刑法中偽造、變?cè)?、買賣國(guó)家機(jī)關(guān)的印章罪，偽造事業(yè)單位的印章罪，偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪。與這些罪名相關(guān)的考試行為表現(xiàn)為考試進(jìn)行前為舞弊準(zhǔn)備各種證件，以取得考試資格的行為。三是非法獲取國(guó)家秘密罪。與這一罪名相關(guān)的考試行為表現(xiàn)為非法獲取屬于國(guó)家秘密的試題、參考答案的嚴(yán)重舞弊行為。2008年唐奎、張莉在研究生入學(xué)考試中非法獲取屬于國(guó)家機(jī)密的試題以非法獲取國(guó)家秘密罪被揚(yáng)州市廣陵區(qū)人民法院分別判處有期徒刑8個(gè)月、6個(gè)月，并緩刑1年[3]。

(二)學(xué)習(xí)學(xué)校考試違規(guī)處理辦法，以適應(yīng)校級(jí)考試。這是基于各高校的考試違紀(jì)處理辦法存在許多不同方面。相同考試違紀(jì)行為，處罰有可能不一樣。如冒名參加考試，有些學(xué)生一律會(huì)被開除學(xué)籍，有些學(xué)生可能只給予留校察看。

法學(xué)專業(yè)的同學(xué)學(xué)習(xí)和了解與考試相關(guān)的規(guī)章制度，在考前通過發(fā)放手冊(cè)的形式指引其他大學(xué)生如何參與考試，告訴大學(xué)生在考試中不得做什么，預(yù)測(cè)考試違紀(jì)與作弊行為的后果，從而幫助同學(xué)規(guī)范自己的行為，避免違法犯罪，同時(shí)對(duì)學(xué)校與國(guó)家的非法懲處行為積極維護(hù)自身權(quán)益。

二、用法律為校外生活護(hù)航——兼職

大學(xué)生兼職是一個(gè)普遍社會(huì)現(xiàn)象，其在兼職過程中權(quán)益受到侵害主要可以分為三類：一是被騙財(cái)物。二是被騙勞動(dòng)力。三是人身權(quán)受到侵犯。大學(xué)生在兼職過程中權(quán)益受到侵害大多是用人單位不遵守法律法規(guī)在先。如果大學(xué)生了解相關(guān)法律法規(guī)，就能識(shí)別用人單位是否遵守勞動(dòng)法律法規(guī)，不能期望一個(gè)不遵守法律法規(guī)的用人單位會(huì)保護(hù)其兼職的合法權(quán)益。

(一)法律視野下的中介費(fèi)。根據(jù)《湖南省人力資源市場(chǎng)收費(fèi)項(xiàng)目和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》，根據(jù)錄聘技術(shù)工種級(jí)別，中介機(jī)構(gòu)可以向委托者(大學(xué)生)收取80～600元不等推薦錄聘費(fèi)。需要指出的是，為委托者(大學(xué)生)推薦單位，未錄聘的不得收費(fèi)。也就是說，只有委托者被錄聘成功后才可以收取費(fèi)用。這就意味著，不能先向委托者收取費(fèi)用。另外，大學(xué)生在委托中介推薦打工機(jī)會(huì)時(shí)要查看中介機(jī)構(gòu)是否有相應(yīng)資質(zhì)。一般來說，依法成立的人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)有一定保證。

(二)法律視野下的單位要求提供保證金、押金或者有關(guān)身份證明的相關(guān)證件。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第9條早有明確規(guī)定，單位不得強(qiáng)制要求勞動(dòng)者提供以上的各項(xiàng)資料。兼職生活中被騙勞動(dòng)力主要表現(xiàn)為拒付、少付或延付報(bào)酬，或者延長(zhǎng)工作時(shí)間等。《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》的通知第12條，課余兼職一般不認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，無需書面簽訂勞動(dòng)合同。因此，在用人單位聘用大學(xué)生時(shí)，大多不與其簽訂勞動(dòng)合同，也不認(rèn)為與其有勞動(dòng)關(guān)系。因而也就不受勞動(dòng)法的保護(hù)，不享受勞動(dòng)者的工傷、勞動(dòng)待遇、醫(yī)療保險(xiǎn)、社會(huì)保險(xiǎn)等。當(dāng)然也有學(xué)者提出了與此相反的看法，在司法實(shí)踐中，法院的判例也不盡相同。

盡管兼職大學(xué)生與用人單位不是勞動(dòng)關(guān)系，至少是一種勞務(wù)關(guān)系。大學(xué)生應(yīng)爭(zhēng)取和用人單位簽訂書面勞務(wù)合同，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)包括用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人、勞動(dòng)合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬等條款。

如果用人單位不愿和大學(xué)生簽訂任何合同，而大學(xué)生又實(shí)在不愿錯(cuò)過這次勞動(dòng)機(jī)會(huì)，則一個(gè)保留相關(guān)證據(jù)以證明勞務(wù)關(guān)系存在及其相關(guān)內(nèi)容。例如，在交涉勞動(dòng)條件時(shí)錄音、留存排班表、工作服、工作標(biāo)識(shí)、胸卡、考勤卡、自己工作時(shí)的照片與同事一起工作的照片、用人單位發(fā)送錄用通知書等。

鑒于大學(xué)生在兼職生活中權(quán)益受到侵害主要是由于用人單位不遵守法律法規(guī)在先，因而如果大學(xué)生能識(shí)別用人單位是否遵守法律法規(guī)，基本上能夠免除大部分侵權(quán)行為的發(fā)生。如果權(quán)益受到侵犯，就向勞動(dòng)監(jiān)察部門投訴或向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

(三)大學(xué)生實(shí)習(xí)期間與實(shí)習(xí)單位產(chǎn)生的糾紛。不同專業(yè)的大學(xué)生普遍在大學(xué)期間存在有實(shí)習(xí)實(shí)踐課程，特別是一些應(yīng)用型專業(yè)，例如酒店管理等實(shí)習(xí)實(shí)踐是掌握專業(yè)技能的重要環(huán)節(jié)，有一些工科專業(yè)也存在需要去實(shí)習(xí)單位體驗(yàn)的要求，而師范類專業(yè)也存在諸如“頂崗實(shí)習(xí)”之類類似與就業(yè)的實(shí)習(xí)實(shí)踐活動(dòng)。如果是在這個(gè)環(huán)節(jié)產(chǎn)生諸如給付勞動(dòng)報(bào)酬、或者發(fā)生工傷等糾紛應(yīng)該如何處理？一般認(rèn)為實(shí)習(xí)的大學(xué)生不是勞動(dòng)者，不適用勞動(dòng)關(guān)系解決的相關(guān)法律，而是適用一般民事糾紛的解決規(guī)則。如果是學(xué)校組織的實(shí)習(xí)活動(dòng)，可以由學(xué)校與實(shí)習(xí)單位簽訂合同，按照合同約定的規(guī)則處理；如果是個(gè)人單獨(dú)的實(shí)習(xí)活動(dòng)，也最好是事先簽訂合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任的承擔(dān)等問題。

三、用法律預(yù)測(cè)社交生活——戀愛

法律制度的基礎(chǔ)功能并不是為了懲罰違法犯罪行為，更多的應(yīng)該是用來指導(dǎo)人們的日常行為，讓人們明確行為的后果。戀愛關(guān)系本來是一種社交關(guān)系，不受法律的調(diào)整，但是在現(xiàn)實(shí)中當(dāng)戀人分手時(shí)發(fā)生糾紛，甚至大大出手，更有甚者造成悲劇?；诖?，根據(jù)大學(xué)生群體的戀愛過程中行為予以法律解析，希望大學(xué)生用法律來指引戀愛過程中的行為，減少戀愛糾紛，化解悲劇。

(一)如何看待戀愛過程中贈(zèng)與財(cái)物的行為。在日常生活中，戀愛中的男女雙方互相給付財(cái)物的情況很常見，一般來說有這樣三種情況：第一種情形按照我國(guó)傳統(tǒng)習(xí)俗，作為訂婚標(biāo)志通常由男方給付女方一定金額的錢款或者物品，這也就是通常說的“彩禮”；第二種情形一方本人或者其父母等贈(zèng)與給另一方的貴重錢物例如：房產(chǎn)、機(jī)動(dòng)車、貴重的首飾等；第三種情形為男女雙方相互贈(zèng)送的錢物，例如特定數(shù)額的錢款、禮品、衣服、日常飾品等，這種情形往往存在雙方各有給付。戀愛關(guān)系終止，這些財(cái)物處理往往會(huì)產(chǎn)生糾紛，應(yīng)借助法律規(guī)范處理。

1.法律解決的是財(cái)產(chǎn)糾紛。戀愛關(guān)系本身并非法律能夠調(diào)整的法律關(guān)系，因此如果雙方有類似忠誠(chéng)協(xié)議及賠償?shù)募s定不能借助法律解決，當(dāng)然從道德的角度來看，希望青年學(xué)生有正確的戀愛觀，在這里要解決的是，借助法律解決戀愛期間的財(cái)物糾紛。

2.彩禮的放還三種情形。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋》第10條規(guī)定三種情況下，一方可以習(xí)俗要求返還，另一方應(yīng)予以退還。

3.贈(zèng)予對(duì)方的貴重物品、生產(chǎn)生活資料與小額財(cái)務(wù)。在一般情況下，前者屬于附條件贈(zèng)予或借貸，后者屬于無條件贈(zèng)予。除非對(duì)方有相反的證據(jù)證明。附條件贈(zèng)予也就是以結(jié)婚為條件的贈(zèng)予，解除戀愛關(guān)系則應(yīng)放還財(cái)務(wù)，否則就屬于不當(dāng)?shù)美Ｐ枰赋龅氖?，依?jù)《婚姻法》第3條的規(guī)定，借婚姻索取財(cái)物應(yīng)予以放還。

(二)戀愛過程中的同居、性關(guān)系的處理?！胺欠ㄍ印弊鳛橐粋€(gè)法律概念曾經(jīng)在我國(guó)的司法實(shí)務(wù)中長(zhǎng)期是有規(guī)則可尋的，“非法同居”作為一個(gè)法律概念被正式廢止。2004年4月起施行的《婚姻法解釋(二)》第1條規(guī)定“當(dāng)事人訴請(qǐng)解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理?！彼媪宋覈?guó)法律正式將非婚同居視為私人空間內(nèi)自由選擇的生活狀態(tài)。這意味著我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)于雙方無配偶的狹義同居，采取的是法律不干涉的相對(duì)開放的態(tài)度，是自由的[4]。當(dāng)然由于青年學(xué)生尚未有經(jīng)濟(jì)來源，可以說承擔(dān)生活事務(wù)的能力并不強(qiáng)，同時(shí)作為學(xué)生，還必須遵守學(xué)校的各項(xiàng)規(guī)章制度，除非該規(guī)章制度與法律相違背。筆者所在湖南文理學(xué)院《學(xué)生違紀(jì)處理?xiàng)l例》沒有關(guān)于非婚同居與不涉及婚姻性行為處分規(guī)定，但是這并不代表其他大學(xué)的學(xué)生違紀(jì)處分條例沒有相關(guān)規(guī)定。如《中南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分條例(試行)》第22條規(guī)定，就有對(duì)于學(xué)生在校期間與異性同居的處理規(guī)定等。較之于法律對(duì)非婚同居態(tài)度，我國(guó)法律明確禁止涉及婚姻的同居?！痘橐龇ā返?條明確禁止有配偶與他人同居，《婚姻法》第4條規(guī)定了夫妻之間的忠實(shí)義務(wù)，這意味著在我國(guó)與有配偶的他人同居不僅是不道德的行為，也是一種違法行為。