獨立董事制度與監(jiān)事制度的沖突與協(xié)調(diào)

雷曉宇 王培錄

(長春理工大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院，吉林 長春130022)

1 我國公司治理制度的選擇

我國最初引入的公司治理制度是以日德為代表的大陸法系的二元制公司治理結(jié)構(gòu)，由股東大會、董事會和監(jiān)事會共同治理公司，但由于我國上市公司國有股占絕對優(yōu)勢地位，由股東大會選舉出的監(jiān)事會難以保持獨立使得監(jiān)事制度失靈，為加強對上市公司的監(jiān)管，2001年我國正式引入英美法系的獨立董事制度，之后在2005年公司法作出規(guī)定，由國務(wù)院負責(zé)制定獨立董事制度的具體辦法，這樣我國在法律上明確了上市公司獨立董事與監(jiān)事會并存的內(nèi)部監(jiān)督機制。

2 監(jiān)事會與獨立董事制度并行存在的問題

在將獨立董事制度引入國內(nèi)后，上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)看似更加健全，比如獨立董事制度側(cè)重于對公司決策進行事前和事中監(jiān)督，而監(jiān)事會制度側(cè)重于對公司決策進行事后監(jiān)督，兩者合作運用來防止大股東及內(nèi)部人控制，但實際上，在未經(jīng)整體協(xié)調(diào)及細致劃分的情況下，將產(chǎn)生于不同環(huán)境中的兩種制度生硬地進行對接，其實施效果并不如人意。

2.1 人員選聘方面

現(xiàn)有監(jiān)事會制度下對監(jiān)事會成員的資質(zhì)沒有硬性要求，以至于在成員缺乏經(jīng)營管理、財會、法務(wù)等方面的專業(yè)知識時，對公司實施日常監(jiān)管難免存在障礙。另外監(jiān)事會中雖然有職工代表，但其薪酬制定、職位晉升等都由公司管理層決定，在這種情況下，要想讓職工以鐵面無私的態(tài)度來監(jiān)督管理層，恐怕并不現(xiàn)實。獨立董事雖然具備了專業(yè)能力，可以對公司經(jīng)營管理事務(wù)進行獨立判斷，但由于有關(guān)規(guī)定的缺陷，選聘獨立董事的實際權(quán)力仍然掌握在公司大股東手中。這樣一來，雙重監(jiān)督的最初愿望在現(xiàn)實中并沒有實現(xiàn)。

2.2 職能分工方面

產(chǎn)生于不同法系的獨立董事與監(jiān)事制度，必定有其適用的政治、經(jīng)濟與文化環(huán)境，我國引入兩種制度的初衷雖然很好，但由于沒有根據(jù)上市公司內(nèi)部監(jiān)督現(xiàn)狀對二者職能進行明確細致的區(qū)分，因此不可避免地在上市公司運行過程中出現(xiàn)二者職能的交叉沖突。首先是財務(wù)監(jiān)督權(quán)沖突，財務(wù)監(jiān)督是監(jiān)事會的首要職責(zé)，法律規(guī)定了監(jiān)事會可以聘請外部審計和會計師事務(wù)所來協(xié)助其完成監(jiān)督工作，引入獨立董事制度后，我們可以發(fā)現(xiàn)獨立董事亦能通過審計委員會來對公司財務(wù)進行監(jiān)督，同時也具備聘請外部審計和咨詢機構(gòu)的權(quán)力，而法律卻沒有對二者職權(quán)進行區(qū)分，這種職能的劃分不明確以及職能重疊都會造成監(jiān)督效率的低下，對公司資源也是一種浪費。其次是重大關(guān)聯(lián)交易行為的監(jiān)督?jīng)_突，獨立董事與監(jiān)事會都有對公司重大關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督權(quán)，但是對二者職權(quán)與監(jiān)督性質(zhì)并沒有明確的分工，比如合法性監(jiān)督還是合理性監(jiān)督。最后是提議召開臨時股東大會的職能沖突，對于監(jiān)督機構(gòu)來說，提議召開臨時股東大會的權(quán)利對于保障監(jiān)事會與獨立董事監(jiān)督權(quán)的實施以及保護中小股東利益起著至關(guān)重要的作用，我國法律雖然賦予二者提議召開臨時股東大會的權(quán)力，卻并未對二者的這一權(quán)利，比如各自在何種情況下召開進行明確的劃分。

2.3 信息溝通方面

兩種制度監(jiān)督權(quán)的有效實行應(yīng)該建立在獲取充分公司信息的基礎(chǔ)上。監(jiān)事會與獨立董事之間保持信息溝通能夠使彼此得到更加全面的信息，從而有效地提高工作效率，然而我國目前法律中對監(jiān)事會和獨立董事知情權(quán)保護并沒有細致的規(guī)定，這對監(jiān)督者獲取全面有效的信息形成了障礙。在實踐中獨立董事由于列席董事會，雖然可以得到內(nèi)部信息，但是“兼職”這一身份意味著獨立董事沒有過多的時間與精力來分辨管理層是否有提供虛假信息的行為。監(jiān)事會作為公司常設(shè)機構(gòu)有更多時間與精力來監(jiān)督管理層，但由于其所獲信息是間接提供的，因此也難以掌握真實完整的信息。

3 監(jiān)事會與獨立董事制度協(xié)調(diào)機制的構(gòu)建

3.1 完善選聘機制

監(jiān)事會一項重要的權(quán)利是財務(wù)監(jiān)督權(quán)，這要求股東或職工代表要有一定的財會專業(yè)知識，但我國目前法律對監(jiān)事會成員資質(zhì)要求并沒有做出明確規(guī)定，使得這項權(quán)力難以落到實處，因此可以提高監(jiān)事會準入門檻，比如規(guī)定監(jiān)事會中至少應(yīng)包含一名財會專業(yè)人士，或者聘請具有專業(yè)知識的外部監(jiān)事，外部監(jiān)事應(yīng)該與企業(yè)具有利益相關(guān)關(guān)系，以此保證監(jiān)事會不受制于大股東及董事會，保持其獨立性。同樣，作為獨立董事，為保證獨立這一重要特性，可以在選任辦法上做出規(guī)定，比如不允許大股東對獨立董事具有提名和表決權(quán)，而是讓一定數(shù)量的中小股東來行使這一權(quán)利。另外，建立獨立董事人才庫，將具有專業(yè)知識且有一定公司經(jīng)營管理經(jīng)驗的人才納入進來，在選聘獨立董事時，從人才庫中將可能與公司具有特殊關(guān)系的獨立董事排除后，按照隨機原則從剩余人才里挑選獨立董事進入上市公司。

3.2 完善職能協(xié)調(diào)機制

首先是建立財務(wù)監(jiān)督權(quán)協(xié)調(diào)機制。財務(wù)監(jiān)督作為上市公司內(nèi)部監(jiān)督的重點，應(yīng)該受到公司的重點關(guān)注。在我國目前的公司治理結(jié)構(gòu)中，獨立董事參與董事會決策，可以了解到財務(wù)信息的形成，對財務(wù)起到事前的局部監(jiān)督，而監(jiān)事會不能參與到公司內(nèi)部決策過程中來，其監(jiān)督是事后財務(wù)監(jiān)督，因此可以在法律上規(guī)定兩者在財務(wù)監(jiān)督權(quán)方面的主次順序，由監(jiān)事會負責(zé)公司財務(wù)的全面監(jiān)督，獨立董事將其了解的財務(wù)信息及時向監(jiān)事會反饋，使監(jiān)事會能全面地對信息進行掌握，以此避免財務(wù)舞弊等違法行為發(fā)生。

其次是建立合法性監(jiān)督職能協(xié)調(diào)機制。我國上市公司中大股東往往對公司有絕對的控制權(quán)，容易使董事會成為其操縱經(jīng)營管理的機構(gòu)，因此需要對其進行合法性監(jiān)督。監(jiān)事會為公司常設(shè)機構(gòu)，其主要職責(zé)是監(jiān)督董事會成員以及管理層是否違反法律、法規(guī)以及章程的有關(guān)規(guī)定。獨立董事也具有監(jiān)督權(quán)，但法律卻沒有對其權(quán)力范圍進行明確規(guī)定，在合法性方面處于尷尬地位，因此法律應(yīng)當就其合法性作出明確規(guī)定，由監(jiān)事會來負責(zé)全面監(jiān)督，獨立董事輔助監(jiān)督。另外，規(guī)定獨立董事對董事與管理人員的業(yè)務(wù)執(zhí)行不能直接干預(yù)，來保證公司經(jīng)營管理效率，當發(fā)現(xiàn)違法行為時向監(jiān)事會作出反饋，保證監(jiān)事會及時了解到違法行為并做相關(guān)處理。

3.3 完善信息溝通協(xié)調(diào)機制

有效監(jiān)督的實現(xiàn)離不開有效信息的支持，獨立董事有獲取公司日常經(jīng)營決策等內(nèi)部信息的優(yōu)勢，監(jiān)事會能夠及時了解經(jīng)營管理人員違法行為的信息，建立信息共享機制能夠有效解決這種信息不對稱的問題，讓雙方及時了解公司的經(jīng)營管理狀況，督促其有效履行監(jiān)督職責(zé)。

另外，我國上市公司監(jiān)事會日常監(jiān)督行使監(jiān)督職責(zé)，而獨立董事多為兼職董事，對公司的監(jiān)督參與度并不高，所以建立監(jiān)事會與獨立董事之間的溝通機制十分必要，通過溝通，獨立董事可以更充分了解公司的經(jīng)營信息，有助于在董事會中做出更加有效的決策。而且獨立董事在其所在領(lǐng)域更具專業(yè)性，與監(jiān)事會進行有效溝通可以為某一事項提供專業(yè)意見，以此解決監(jiān)事會專業(yè)能力不足的問題，達到優(yōu)勢互補。

4 結(jié)語

上市公司中的監(jiān)督制度本身并無誰好誰差之分，只要適合公司自身經(jīng)營發(fā)展就行。在我國獨立董事與監(jiān)事會制度并行的現(xiàn)狀下，關(guān)鍵是協(xié)調(diào)好兩者間的關(guān)系，對兩者間有關(guān)沖突做出合理的分工，從人員選聘、職能、信息溝通等方面做出協(xié)調(diào)，使二者在行使監(jiān)督權(quán)方面能夠互為補充，為公司經(jīng)營發(fā)展做出貢獻。